商業(yè)特許經(jīng)營的新法規(guī)

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《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(試行)》為中國商業(yè)特許經(jīng)營系統(tǒng)建立了第一部綜合性法規(guī)。它促進了商業(yè)特許經(jīng)營體系在零售、服務及其它領域國內(nèi)市場的發(fā)展,具有深遠的革命性影響。更重要的是,該條例在簽定和執(zhí)行特許經(jīng)營合同、建立特許者-受許者的法律關(guān)系方面,為有效創(chuàng)建中國的商業(yè)特許經(jīng)營網(wǎng)提供了一個明確的政府指導。該條例廣泛適用于“在中華人民共和國境內(nèi)從事商業(yè)特許經(jīng)營活動(包括餐飲業(yè)及服務業(yè))的企業(yè)、個人及其它經(jīng)濟組織,”從而使中國有可能開放該領域,讓國際特許經(jīng)營商及其下屬外資企業(yè)直接或間接參與進來。
《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(試行)》第5條規(guī)定了在中國從事特許經(jīng)營業(yè)務的二種基本形式,即直接特許經(jīng)營(direct franchise)和分特許經(jīng)營(divisible franchise)或區(qū)域特許經(jīng)營(area franchise)。后者允許已獲得特許經(jīng)營權(quán)的受許者將特許經(jīng)營權(quán)在指定區(qū)域內(nèi)授予其他申請者,而前者則不允許進行這種轉(zhuǎn)讓。
受許者也要具有類似的法人資格、相應的資源和管理能力。
第8-11條規(guī)定了特許者和受許者所具有的基本權(quán)利和義務。
此外,特許人應在特許經(jīng)營合同簽署至少十天前,以書面計劃書形式向受許人提供特許經(jīng)營的全部信息資料(第12條)。
特許者可以向受許者收取下列費用:
1、加盟費:特許者將特許經(jīng)營權(quán)授予受許者時所收取的一次性費用;
2、使用費:受許人在使用特許經(jīng)營權(quán)的過程中,按一定標準或比例向特許經(jīng)營商支付的費用;
3、保證金:用以確保受許人忠實履行特許經(jīng)營合同,特許者可要求受許者交付保證金,一俟特許經(jīng)營協(xié)議終止,再將該保證金返還受許人;
4、其它費用:特許經(jīng)營合同規(guī)定的其它費用以及根據(jù)實際需要雙方認可的費用。
知識產(chǎn)權(quán)的轉(zhuǎn)讓按國家現(xiàn)行有關(guān)法規(guī)執(zhí)行。特許經(jīng)營執(zhí)行過程中發(fā)生糾紛,按合同約定之法律程序處理(第15條)。
其它法規(guī)的影響
建議外國特許者在中國尋求受許者時應注意解決原有法規(guī)帶來的下列一般問題:
1、應對潛在受許者進行徹底調(diào)查,以確認受許者是否有法人資格,其注冊的經(jīng)營范圍是否符合特許經(jīng)營的要求;
2、如果作為受許者的中方企業(yè)需進口設備或引進國外技術(shù),如計算機軟硬件、外國專有技術(shù)許可等,依照《技術(shù)引進與設備進口貿(mào)易工作管理暫行辦法》的規(guī)定,該企業(yè)或其外貿(mào)代理機構(gòu)應在對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部申請注冊;
3、在許多特許經(jīng)營協(xié)議中,都有條款對特許者引進專有技術(shù)和技術(shù)服務加以規(guī)定。根據(jù)對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部的規(guī)定,特許者應在30天內(nèi)向?qū)ν赓Q(mào)易經(jīng)濟合作部或由其授權(quán)的當?shù)貦C關(guān)申請登記合同,受許者也應做好履行上述規(guī)定的準備;
4、對于上述情況,中國《技術(shù)引進合同管理條例》(簡稱“技術(shù)引進條例”)可以解釋為、也可以不解釋為要求中國受許者,即轉(zhuǎn)讓技術(shù)的接受方,在首簽合同期滿后可以繼續(xù)使用所獲得的技術(shù),從而使受許者可能成為特許者潛在的競爭對手。特許者可以通過附加技術(shù)轉(zhuǎn)讓限制條款、控制技術(shù)轉(zhuǎn)讓方式、將特許權(quán)費與其長期價值掛鉤及要求對繼續(xù)使用技術(shù)索取適當補償?shù)确绞絹肀Wo自己;
5、既然技術(shù)轉(zhuǎn)讓是特許經(jīng)營必不可少的內(nèi)容,技術(shù)引進條例所帶來的如下限制條件可能會影響和制約特許者-受許者關(guān)系:
* 對要求受許者采購不必要的原材料、產(chǎn)品、技術(shù)服務或技術(shù)的限制;
* 對受許者自由選擇原材料、零件、元件或服務的限制;
* 對受許者利用進口技術(shù)所生產(chǎn)產(chǎn)品的價格、銷售量或產(chǎn)品組合進行限制;
* 對受許者開發(fā)和改進所獲得技術(shù)的能力實施限制;
* 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同期滿后,對受許者公開有關(guān)商業(yè)秘密的限制;
* 技術(shù)轉(zhuǎn)讓方(特許者)必須保證自己是所轉(zhuǎn)讓技術(shù)的合法擁有者。
6、上述限制可能會嚴重阻礙特許者把自己的經(jīng)營系統(tǒng)建成一個統(tǒng)一贏利整體的能力。國際特許商需經(jīng)對外貿(mào)易經(jīng)濟合作部的特別審批,方可把上述限制條款加入特許經(jīng)營合同;
7、現(xiàn)在,《商業(yè)特許經(jīng)營管理辦法(試行)》允許分特許(區(qū)域特許)經(jīng)營,默許了受許者向其他間接受許者轉(zhuǎn)讓相關(guān)商標權(quán)行為的合法性。
中國的商業(yè)新人缺乏豐富的市場經(jīng)濟經(jīng)驗,迫切需要向他們灌輸管理技能,而且中國需要通過各種廣泛渠道募集資金。在此情況下,特許經(jīng)營可能成為一種推動中國零售、服務與其它行業(yè)發(fā)展的理想工具。
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