新的《勞動(dòng)合同法》于二??八年一月一日正式起實(shí)施，與舊法相比有眾多突破--加強(qiáng)了對(duì)勞動(dòng)者的保護(hù)力度，勞動(dòng)者權(quán)益更加寬泛，對(duì)企業(yè)用工提出了更高的要求，企業(yè)應(yīng)敏銳洞察用工風(fēng)險(xiǎn)。陜西德倫律師事務(wù)所的律師將對(duì)新法中一些比較敏感問(wèn)題及用工風(fēng)險(xiǎn)防范做以下提示：

　　一、不簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，應(yīng)雙倍支付工資并視為長(zhǎng)期聘用

　　新法規(guī)定，企業(yè)用工應(yīng)當(dāng)在一個(gè)月內(nèi)與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同，自實(shí)際用工之日起一年內(nèi)不與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面勞動(dòng)合同的，勞動(dòng)者有權(quán)要求企業(yè)支付雙倍工資。

　　實(shí)際用工一年以上仍不與勞動(dòng)者簽訂書(shū)面合同的，視為用人單位與勞動(dòng)者已訂立無(wú)固定期限的長(zhǎng)期勞動(dòng)合同。

　　二、連續(xù)訂立二次定期合同后，再次聘用應(yīng)訂立長(zhǎng)期合同

　　新法規(guī)定，自2008年起，用人單位與勞動(dòng)者連續(xù)兩次訂立有固定期限(定期)的合同，且勞動(dòng)者沒(méi)有嚴(yán)重違約違紀(jì)行為的，再次聘用時(shí)應(yīng)當(dāng)訂立無(wú)固定期限的(長(zhǎng)期)的勞動(dòng)合同。

　　三、在同一用人單位連續(xù)工作滿十年，勞動(dòng)合同自然轉(zhuǎn)為無(wú)期限合同

　　新法規(guī)定，勞動(dòng)者在同一用人單位連續(xù)工作滿十年，自然轉(zhuǎn)為無(wú)期限的聘用期。該項(xiàng)規(guī)定，包括新法實(shí)施以前的聘用時(shí)間(工齡)，而不是從新法實(shí)施后開(kāi)始計(jì)算。不久前國(guó)內(nèi)某大型民營(yíng)電子通訊工程公司，以職工集體辭職重新聘用的方法，中斷連續(xù)工齡，以阻止眾多職工成為長(zhǎng)期聘用者的行為，被全國(guó)人大法律工作委員會(huì)否定。

　　四、勞動(dòng)者入職不得要求其提供擔(dān)保或扣押證件

　　新法規(guī)定，用人單位招用勞動(dòng)者，不得扣押勞動(dòng)者的居民身份證和其他證件，不得要求勞動(dòng)者提供擔(dān)?；蛘咭云渌x向勞動(dòng)者收取財(cái)物。

　　上述規(guī)定中的其他證件包括職稱(chēng)證、專(zhuān)業(yè)資格證等；以其他名義收取財(cái)物包含用人單位收取的培訓(xùn)費(fèi)、服裝費(fèi)等費(fèi)用。

　　五、企業(yè)要保密的事項(xiàng)應(yīng)在勞動(dòng)合同中寫(xiě)明

　　用人單位的商業(yè)秘密和與知識(shí)產(chǎn)權(quán)有關(guān)的商業(yè)秘密需要保密的，應(yīng)與勞動(dòng)者訂立保密協(xié)議或在勞動(dòng)合同中約定。沒(méi)有保密協(xié)議或勞動(dòng)合同中沒(méi)有約定的，不受法律保護(hù)。

　　六、勞動(dòng)者離職后原用人單位限制其在競(jìng)爭(zhēng)行業(yè)另行就業(yè)，應(yīng)向其支付競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金

　　對(duì)于那些熟悉用人單位商業(yè)秘密和技術(shù)秘密的高級(jí)管理人員、高級(jí)技術(shù)人員及其他相關(guān)人員，在離職后有可能在有競(jìng)爭(zhēng)關(guān)系的其他單位就業(yè)的，原用人單位可以與他們訂立《競(jìng)爭(zhēng)限制(保密)協(xié)議》。并由原用人單位向負(fù)有保密義務(wù)的離職勞動(dòng)者，按月支付“競(jìng)業(yè)限制補(bǔ)償金”。該項(xiàng)措施在上海、深圳已有實(shí)行，據(jù)調(diào)查上述兩城市發(fā)放補(bǔ)償金的標(biāo)準(zhǔn)幅度大體在每月五千元至二萬(wàn)元之間。對(duì)離職勞動(dòng)者競(jìng)業(yè)限制的期限不超過(guò)兩年。

　　七、用人單位應(yīng)為勞動(dòng)者繳納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用

　　為勞動(dòng)者繳納基本養(yǎng)老金、基本醫(yī)療金和失業(yè)保險(xiǎn)金是社會(huì)性的基本保障制度，具有強(qiáng)制性，企業(yè)必須為勞動(dòng)者辦理。一些企業(yè)和勞動(dòng)者協(xié)商在勞動(dòng)合同中約定將社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)支付給勞動(dòng)者個(gè)人，由勞動(dòng)者開(kāi)設(shè)個(gè)人養(yǎng)老金和基本醫(yī)療賬戶(hù)的做法，目前在法律上即沒(méi)有肯定，也沒(méi)有否定。但在法律導(dǎo)向上要求企業(yè)為職工統(tǒng)一辦理還是比較明確的。關(guān)于企業(yè)為勞動(dòng)者交納住房公積金，現(xiàn)行法律并沒(méi)有強(qiáng)制性規(guī)定。

　　八、企業(yè)招聘勞動(dòng)者有互相告知義務(wù)

　　新法規(guī)定，用人單位招用勞動(dòng)者時(shí)，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知?jiǎng)趧?dòng)者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動(dòng)報(bào)酬，以及勞動(dòng)者要求了解的其他情況，用人單位有權(quán)向勞動(dòng)者了解與勞動(dòng)合同直接相關(guān)的基本情況，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知。

　　做為用人單位應(yīng)重點(diǎn)了解勞動(dòng)者是否與其他單位存在勞動(dòng)關(guān)系，如勞動(dòng)者與其他單位的勞動(dòng)關(guān)系尚未解除，則不可錄用，以免發(fā)生連帶賠償風(fēng)險(xiǎn)。

　　九、勞動(dòng)合同的必備條款

　　新法規(guī)定，勞動(dòng)合同應(yīng)必備如下條款：

　　1、用人單位、勞動(dòng)者的基本信息；

　　2、勞動(dòng)合同的期限；

　　3、工作內(nèi)容和工作地點(diǎn)；

　　4、工作時(shí)間和休息、休假；

　　5、勞動(dòng)報(bào)酬；

　　6、社會(huì)保險(xiǎn)；

　　7、勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù)；

　　8、法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng)。

　　勞動(dòng)合同除上述必備條款外，還可以約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、競(jìng)業(yè)限制、勞動(dòng)紀(jì)律、違約責(zé)任等其他事項(xiàng)。

　　十、可與勞動(dòng)者簽訂任務(wù)合同

　　任務(wù)合同是指用人單位與勞動(dòng)者約定以完成一定工作任務(wù)為期限的勞動(dòng)合同。

　　這是一種新的用工方式，這種用工方式比較靈活，用人單位也比較主動(dòng)，企業(yè)不妨采用。

　　十一、使用勞務(wù)派遣工可減少企業(yè)勞動(dòng)糾紛

　　勞務(wù)派遣工是指用人單位與勞務(wù)公司簽訂服務(wù)合同，由勞務(wù)公司派往用人單位工作的人員。用人單位不與派遣工發(fā)生勞動(dòng)關(guān)系，而與勞務(wù)公司發(fā)生服務(wù)合同關(guān)系。用人單位不直接向勞動(dòng)者支付工資和其他如保險(xiǎn)、福利等費(fèi)用，所有費(fèi)用只同勞務(wù)公司結(jié)算。勞動(dòng)者的勞動(dòng)關(guān)系在勞務(wù)公司。這種用工方式可以減少或避免用人單位與勞動(dòng)者發(fā)生糾紛和企業(yè)冗員負(fù)擔(dān)。

　　勞務(wù)派遣一般在臨時(shí)性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用。勞務(wù)派遣公司是個(gè)新生事物，在選擇時(shí)應(yīng)注意勞務(wù)公司必須具備勞動(dòng)行政部門(mén)批準(zhǔn)的經(jīng)營(yíng)資格。

　　十二、企業(yè)內(nèi)合法的規(guī)章制度可以做為合同的組成部分

　　用人單位公開(kāi)發(fā)布的規(guī)章制度，可以在勞動(dòng)合同中約定做為合同的組成部分，勞動(dòng)者應(yīng)當(dāng)遵守。但企業(yè)規(guī)章制度不得與法律、法規(guī)相抵觸，不合法的規(guī)章制度無(wú)效，不得要求勞動(dòng)者遵守。

　　十三、涉及勞動(dòng)者利益的企業(yè)規(guī)章或決定應(yīng)與職工協(xié)商和公示

　　新法規(guī)定，用人單位在制定、修改或者決定有關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、工作時(shí)間、休息休假、勞動(dòng)安全、保險(xiǎn)福利、職工培訓(xùn)、勞動(dòng)紀(jì)律等關(guān)系職工切身利益的規(guī)章制度時(shí)，應(yīng)經(jīng)職工代表大會(huì)或者全體職工討論，或與工會(huì)或職工代表協(xié)商確定，并應(yīng)公示告知?jiǎng)趧?dòng)者。

　　十四、工作時(shí)間和休息休假

　　國(guó)家實(shí)行勞動(dòng)者每日工作8小時(shí)，平均每周工作時(shí)間不超過(guò)44小時(shí)（含延長(zhǎng)工作時(shí)間）的工作制度。

　　1、安排勞動(dòng)者在工作日延長(zhǎng)工作時(shí)間的，每小時(shí)支付不低于本人工資150%的延時(shí)報(bào)酬；

　　2、安排勞動(dòng)者在休息日工作又不能補(bǔ)休的，支付不低于本人工資200%的工資報(bào)酬；

　　3、安排勞動(dòng)者在節(jié)假日工作的，支付不低于工資300%的工資報(bào)酬。

　　國(guó)家實(shí)行帶薪休假制度，勞動(dòng)者在用人單位工作一年以上十年以下的，休假五天；十年以上二十年以下的休假十天；二十年以上的休假十五天。

　　十五、企業(yè)可以聘用非全日制勞動(dòng)者

　　聘用非全日制勞動(dòng)者，是指以小時(shí)計(jì)酬的用工方式，非全日制用工一般每日工作不超過(guò)4小時(shí)，每周工作時(shí)間一般不超過(guò)二十四小時(shí)。每半月結(jié)算一次工資。該用工方式可以用于間歇性或勤雜性工作。使用非全日制勞動(dòng)者可以避免人力資源的浪費(fèi)，并節(jié)省企業(yè)工資成本。

　　非全日制勞動(dòng)者不同于社會(huì)上的鐘點(diǎn)工，鐘點(diǎn)工與用戶(hù)建立的是勞務(wù)關(guān)系，而非全日制勞動(dòng)者與用人單位建立的是勞動(dòng)關(guān)系。非全日制勞動(dòng)者可以和數(shù)個(gè)用人單位建立非全日制勞動(dòng)關(guān)系。

　　十六、勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的情形

　　在合同期內(nèi)，有下列情形之一的，勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同：

　　1、在試用期勞動(dòng)者提前三日提出解除合同的；

　　2、試用期滿后勞動(dòng)者提前三十日以書(shū)面形式通知用人單位解除勞動(dòng)合同的；

　　3、用人單位未按勞動(dòng)法規(guī)定提供勞動(dòng)保護(hù)和工作條件的；

　　4、用人單位未依法為勞動(dòng)者交納社會(huì)保險(xiǎn)費(fèi)用的；

　　5、用人單位規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的；

　　6、甲方以暴力、脅迫方式或以非法限制人身自由的手段強(qiáng)迫乙方勞動(dòng)的；

　　7、法律、法規(guī)規(guī)定勞動(dòng)者可以解除勞動(dòng)合同的其他情形。

　　本條第二項(xiàng)凡勞動(dòng)者提前30日書(shū)面通知用人單位，即可解除合同的規(guī)定，賦予了勞動(dòng)者充分的就業(yè)選擇權(quán)，是勞動(dòng)法的重大突破。

　　十七、經(jīng)過(guò)培訓(xùn)的勞動(dòng)者，在服務(wù)期未滿離職時(shí)應(yīng)相應(yīng)承擔(dān)培訓(xùn)費(fèi)

　　用人單位提供費(fèi)用，對(duì)勞動(dòng)者進(jìn)行專(zhuān)業(yè)培訓(xùn)的，可以與勞動(dòng)者訂立協(xié)議，約定培訓(xùn)后的服務(wù)期。服務(wù)期內(nèi)勞動(dòng)者擅自離職的，應(yīng)承擔(dān)因服務(wù)期未滿期間所應(yīng)分?jǐn)偟呐嘤?xùn)費(fèi)用。

　　十八、用人單位可以無(wú)條件解除勞動(dòng)合同的情形

　　勞動(dòng)者有下列情形之一的，用人單位可以無(wú)條件解除勞動(dòng)合同：

　　1、在試用期內(nèi)被證明不符合錄用條件的；

　　2、嚴(yán)重違反用人單位合法的勞動(dòng)紀(jì)律、規(guī)章制度的；

　　3、嚴(yán)重失職、徇私舞弊，給用人單位造成重大損害的；

　　4、勞動(dòng)者同時(shí)與其他用人單位建立勞動(dòng)關(guān)系，對(duì)完成本單位的工作任務(wù)造成嚴(yán)重影響，或者經(jīng)用人單位提出，拒不改正的；

　　5、依法被追究刑事責(zé)任的；

　　十九、用人單位不得解除合同的情形

　　新法規(guī)定，勞動(dòng)者有下列情形之一的，除非用人單位破產(chǎn)、撤銷(xiāo)外，不得解除勞動(dòng)合同：

　　1、從事職業(yè)危害作業(yè)的勞動(dòng)者未進(jìn)行離崗前職業(yè)健康檢查，或者疑似職業(yè)病人在診斷或者醫(yī)學(xué)觀察期間的；

　　2、在本單位患職業(yè)病或者因工負(fù)傷并被確認(rèn)喪失或者部分喪失勞動(dòng)能力的；

　　3、患病或者非因工負(fù)傷在規(guī)定的醫(yī)療期內(nèi)的；

　　4、女職工在孕期、產(chǎn)期、哺乳期的；

　　5、在本單位連續(xù)工作滿15年，且距法定退休年齡不足五年的；

　　6、法律、法規(guī)規(guī)定的其他情形。

　　二十、用人單位通過(guò)補(bǔ)償勞動(dòng)者的方式解除或終止勞動(dòng)合同的情形

　　1、勞動(dòng)合同期滿（用人單位維持或者提高約定條件續(xù)訂合同，勞動(dòng)者不同意續(xù)訂的除外）；

　　2、因用人單位違反法律、法規(guī)的規(guī)定，勞動(dòng)者單方解除合同的；

　　3、用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，雙方一致同意解除合同的；

　　4、因勞動(dòng)者患病或不能勝任工作，用人單位與勞動(dòng)者解除合同的；

　　5、因客觀情況發(fā)生重大變化，使勞動(dòng)合同不能履行且經(jīng)用人單位與勞動(dòng)者協(xié)商，未能就變更合同內(nèi)容達(dá)成一致意見(jiàn)而解除合同的；

　　6、因用人單位破產(chǎn)，撤銷(xiāo)而終止合同的；

　　7、因用人單位經(jīng)營(yíng)困難或技術(shù)改造而裁員的。

　　經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償?shù)臉?biāo)準(zhǔn)為，勞動(dòng)者在用人單位工作滿一年支付一個(gè)月工資，六個(gè)月以上不滿一年的按一年計(jì)算；不滿六個(gè)月的支付半個(gè)月工資。補(bǔ)償金的總金額最高不超過(guò)十二個(gè)月。本條所稱(chēng)月工資是指勞動(dòng)者在勞動(dòng)合同解除或終止前十二個(gè)月的平均工資。

　　二十一、勞動(dòng)紛爭(zhēng)即可選擇仲裁，也可選擇訴訟處理

　　這是新法的另一個(gè)突破，改變了以往的勞動(dòng)糾紛只有仲裁處理一條路徑的狀況。

　　且新法規(guī)定如用人單位拖欠勞動(dòng)者工資，勞動(dòng)者則可隨時(shí)向法院申請(qǐng)支付令。強(qiáng)制用人單位支付拖欠的工資。

　　二十二、新法實(shí)施后原勞動(dòng)合同的處理

　　新法實(shí)施前用人單位與勞動(dòng)者訂立的勞動(dòng)合同，繼續(xù)履行，原勞動(dòng)合同沒(méi)有約定或約定與新法不符的，按新法執(zhí)行。

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