公司管理者股票期權(quán)制度探索
公司管理者股票期權(quán)制度探索 管理者股票期權(quán)的法理關(guān)系 一、法律依據(jù) 管理者股票期權(quán),屬于管理者股權(quán)法律范疇。管理者為主體,股票期權(quán)權(quán)利和義務(wù)為調(diào)整 內(nèi)容和客體。管理者股權(quán),即管理者為主體的股份(票)持有權(quán)利和相關(guān)權(quán)利。 首先,管理者持股權(quán)利是法律賦予的。 《公司法》第147條第2款規(guī)定:董事、經(jīng)理、監(jiān)事應(yīng)向公司申報持有的股份,《證券法》第48 條規(guī)定:公司應(yīng)公告董事、監(jiān)事、經(jīng)理及有關(guān)高級管理人員的姓名及持有本公司股票、債 券的情況…… 其次,股票期權(quán)作為一種取得股份(票)的方式,法律沒有明確規(guī)定。按照法律法規(guī)沒有具 體規(guī)定,重大事項由股東大會權(quán)力機關(guān)依法規(guī)定的慣例,及商法自制的法律原則,企業(yè)與管 理者通過訂立協(xié)議固定雙方關(guān)系,為法律行為。 第三,《公司法》第6條規(guī)定:公司應(yīng)實行責權(quán)分明、管理科學、激勵與約束相結(jié)合的內(nèi)部管 理體制。管理者持股和股票期權(quán)與股權(quán)結(jié)構(gòu)相聯(lián)系,并有規(guī)則及監(jiān)督評價、激勵考核機制 ,應(yīng)視為與該法理精神的一致。 二、管理者股權(quán)的法理依據(jù) 管理者股權(quán),包括是否可以作為持股主體,取得股份的方式,處分和管理方式等。管理者股 權(quán)是一種客觀存在。企業(yè)股權(quán)結(jié)構(gòu)分為一般股東股權(quán)和管理者股東股權(quán)。兩者的區(qū)別為 : 1、持股主體不同。一般股東為出資或投資者,管理者股東既為出資或投資者又為管理者 雙重身份。 2、取得股份方式不同。一般股東通過發(fā)起、增資、轉(zhuǎn)讓等方式取得,管理者可以優(yōu)先、 獎勵、期權(quán)等方式取得。 3、處分、管理方式不同。一般股東的股份可以轉(zhuǎn)讓,管理者股東的股份采用鎖定和非鎖 定管理。被鎖定股份屆滿方可轉(zhuǎn)讓,非鎖定股份一般采取限量轉(zhuǎn)讓。作為激勵客體時還可 以股票為對象,等值兌換為現(xiàn)金。我國A股上市公司采用無限期鎖定,比較特殊。 4、適用的法律和訴求不同。一般股東適用一般股東法律,并有同股同權(quán)、同股同利訴求 。管理者股東既適用一般股東法律又適用特殊股東法律。管理者股權(quán)是企業(yè)一般股東股 權(quán)的對應(yīng)設(shè)置,反映的是管理者管理知識勞動和資本分別和合體受益權(quán)。分別受益權(quán)為區(qū) 別資本受益權(quán)的待遇,通過獎勵、贈予、優(yōu)先認股權(quán)等配置管理要素。資本受益權(quán),即作 為投資人與一般股東的相同權(quán)利。合體受益權(quán),即將這些權(quán)利組合一起,授予管理者。 管理者股權(quán)基于現(xiàn)代企業(yè)所有者與經(jīng)營者分離的組織形式,不可避免地導(dǎo)致所有者缺位現(xiàn) 象,管理者股權(quán)作為一個獨立的法律概念存在于世界各國的法律之中。我國管理者股權(quán)法 律不完善,亟待改變。 綜上所說,管理者股權(quán)與一般股東股權(quán)相互區(qū)別、相互聯(lián)系、相互依存,相互統(tǒng)一于現(xiàn)代 企業(yè)中。只有尊重其地位,充分體現(xiàn)其權(quán)利,并規(guī)定相應(yīng)義務(wù),才能促進企業(yè)激勵機制的完 善和要素優(yōu)化配置水平。 三、ESO和MBO的邊界 管理者股票期權(quán)(ESO)等股權(quán)激勵方式形式上與管理收購(MBO)均有管理者持股的內(nèi)涵,實 踐中稍不注意,容易混為一談。它們之間的區(qū)別: 1、不是同一概念。ESO與MBO雖主體相同或相近,調(diào)整的對象:前者為股票期權(quán),后者為收 購,它們是兩個法理關(guān)系。其次,股權(quán)激勵的概念為管理者持股優(yōu)先優(yōu)惠待遇和公司資產(chǎn) 增減值獎罰約束,持股激勵和資產(chǎn)增值激勵為一體的兩個方面。ESO等股權(quán)激勵是在管理 者股權(quán)報酬在總報酬結(jié)構(gòu)中偏低或者不合理時給予優(yōu)惠政策激勵。MBO一般以控股為目標 ,為資本權(quán)利。前者適用所有企業(yè),后者只適用于個別企業(yè)。 2、兩者的邊界。ESO等股權(quán)激勵期股總額應(yīng)在控股股份數(shù)額以內(nèi)。MBO收購的股份不低于 控股股份數(shù)額。 《公司法》第147條第2款規(guī)定:"董事、經(jīng)理、監(jiān)事應(yīng)向公司申報持有本公司的股份,任職期 間不得轉(zhuǎn)讓。"該條款的立法本意是防止管理者利用職務(wù)之便造市,損害投資者的利益,并 非割開管理者與流通股東之間利益的一致聯(lián)系。"向公司申報本公司的股份",是管理者持 股集中管理、規(guī)范操作的立法意圖。集中和管理的方式應(yīng)是多樣的,可以向任職公司集中 ,可以向中立第三方集中,雙向管理。 目前,上市公司鎖定的高管股有關(guān)解釋中,歸類流通證券范疇。由于一旦持有,只要在公司 擔任高管,永遠凍結(jié),因此業(yè)界眼里,也稱之為不流通股。理論上高管人員持有被鎖定的股 份稱為限制性股份,在國際慣例中通常是規(guī)定一個時間,屆滿即解凍。比如GE公司伊梅爾 績效股票中有60%鎖定為5年,40%可以轉(zhuǎn)讓。有的企業(yè)還規(guī)定非鎖定股份每年可轉(zhuǎn)讓20%不 等。顯然,這不是現(xiàn)時立法機構(gòu)、監(jiān)管部門意識不到的問題。而是10年前《公司法》研究中 針對股市剛開,沒有實踐經(jīng)驗。事實上無論表現(xiàn)如何,都是來自市場本身自己的東西,市場 經(jīng)濟是市場自我調(diào)節(jié)、修復(fù)機制,相反的做法往往阻礙了發(fā)育的進程,其結(jié)果導(dǎo)致高管股 成為發(fā)放福利品或點綴。 十六大關(guān)于勞動、管理作為生產(chǎn)要素可以參與分配的政策理論,對企業(yè)要素配置的完善提 出了要求。國有企業(yè)、國有控股企業(yè)及其它類型企業(yè)經(jīng)營目標管理,離不開經(jīng)營者個人目 標與企業(yè)目標聯(lián)系起來,與不同主體股東的利益聯(lián)系起來。基于此建議將《公司法》第147 條修改為"董事、經(jīng)理等管理人員應(yīng)持有任職公司一定額的股份或股票期權(quán),并集中管理 ,具體管理辦法由國務(wù)院有關(guān)部門規(guī)定。 我國股票期權(quán)現(xiàn)狀和制度化意義 一、我國股票期權(quán)現(xiàn)狀 近年來,我國有武漢中商、長源電力等幾十家A股上市公司試行了股票期權(quán)制度。盡管這 些制度與國際慣例相比,還有距離,但奠定了我國A股上市公司股票期權(quán)制度的雛型,其探 索精神十分可貴。概括起來主要有以下幾種方式: 行權(quán)定價有三種類型:1、按首次發(fā)行價適當上浮(比如長源電力上浮10- 20%)；2、按年報公布前一個日期公司流通股的平均價(比如亞泰集團以年報前的30日)； 3、按年報后一個日期公司流通股票的平均價(比如武漢中商以年報后的30日)。 行權(quán)資金有兩種類型:1、個人出資(比如武漢中商)；2、個人出資30%,公司基金出資40% ,大股東紅利中支出30%(比如亞泰集團)。 股票來源有兩種類型:1、向二級市場購買；2、購買公司發(fā)行的新股。 存股主體有兩種類型:1、大股東；2、其它關(guān)聯(lián)公司或組織。 授予條件有兩種類型:1、不設(shè)前提；2、以凈資產(chǎn)收益率和其它目標為前提。 股票期權(quán)的級差份數(shù)和期限各家不同。期限一般3到5年間。分紅權(quán)大多在股票期權(quán)授予 后便開始享有。由于沒有股票期權(quán)相關(guān)法律、法規(guī),股票期權(quán)方法、決策程序、信息披露 等沒有細則,企業(yè)處于各行其是狀態(tài)。 試行股票期權(quán)制度的企業(yè)普遍存在激勵力度不足問題。以武漢中商為例: 1998年武漢中商試行"股票期權(quán)年薪制"。年薪由基薪、風險收入、年功收入構(gòu)成。年薪 ,即工作工資。風險收入,即經(jīng)濟效益收入。年功收入,即總經(jīng)理在企業(yè)服務(wù)的年數(shù)遞增收 入。基本做法:總經(jīng)理風險收入的30%,自主支配,70%轉(zhuǎn)為股票期權(quán)。由大股東國資公司在 二級市場按該公司年報后一個月的股票均價,用其70%的風險收入購買,并簽訂托管協(xié)議。 第二年考評后,返還30%的股票或現(xiàn)金。來年依此類推。 假定該總經(jīng)理基薪加年功收入為10萬元。風險收入按不超過10萬元的三倍,中位數(shù)15萬元 ,70%用于購股,可支配資金為10.5萬元,假定市值上漲中位數(shù)為30%,按規(guī)定年行權(quán)額30%, 增值額僅為9450元,不會是掛在一個老總心上的數(shù)字。因而也不會出于個人利益關(guān)心流通 股的市場表現(xiàn)。 相關(guān)規(guī)則不縝密。比如行權(quán)日及數(shù)量不予先行公告,形成監(jiān)管盲區(qū)和信息共享盲區(qū)。 業(yè)績與股價有時并不相關(guān),即管理者業(yè)績貢獻與股票收益相關(guān)度無法定量。多數(shù)企業(yè)將業(yè) 績與股票期權(quán)捆綁起來授予管理者。特別是將沒有優(yōu)惠而是市場公平價的股票期權(quán)與業(yè) 績聯(lián)系起來,使鼓勵持股變?yōu)榧s束持股。 受公司不能回購本公司的股份,董事、經(jīng)理持股不得轉(zhuǎn)讓等法律制約,股票期權(quán)的股票來 源、轉(zhuǎn)讓等多有不規(guī)范之處。 二、制度化的意義 制度化,就是將股權(quán)激勵作為調(diào)整對象,根據(jù)委托或信托投資等相關(guān)法律、法規(guī)和實踐需 要,出臺試點辦法和實施細則,經(jīng)過經(jīng)驗積累進而單獨立法。 近日,中國證監(jiān)會有關(guān)人士再次提出"探索實行股票期權(quán)制度,通過管理者持股和股票期權(quán) 與流通股東利益聯(lián)系起來。"國資委副主任邰寧作出了"在實行效益年薪的基礎(chǔ)上,將進一 步研究加入股權(quán)和退休金計劃等長期激勵方式"表態(tài)?？梢钥闯鲇嘘P(guān)部門對完善管理者股 權(quán)激勵機制是有共識和重視的。股票期權(quán)制度化的意義: 1、有利于調(diào)節(jié)所有者缺位的矛盾。如前所說所有者缺位是所有者與經(jīng)營者分離的現(xiàn)代企 業(yè)組織形成不可避免的矛盾。幾乎所有的監(jiān)督、管理工作都圍繞這一矛盾展開。企業(yè)的 社會化程度越高,矛盾越突出。股票期權(quán)、增值權(quán)本質(zhì)上是利益捆綁方式,它可以在一定 程度上對其矛盾有效調(diào)節(jié)。 2、有利于改善國有、法人股轉(zhuǎn)流通環(huán)境。有關(guān)方面將國有、法人股不流通定義為歷史遺 留問題,既然為歷史遺留問題,就需要解決?？梢妵小⒎ㄈ斯闪魍ㄊ莻€時間問題。"全流 通"是計劃經(jīng)濟向市場經(jīng)濟轉(zhuǎn)軌中上市公司的一項基本制度改革。國有、法人股流通和轉(zhuǎn) 流通不是同一概念,前者是后者的結(jié)果,后者是前者的實現(xiàn)條件。轉(zhuǎn)流通股反映歷史,流通 后與已流通股無區(qū)別。反映歷史,便不能與IPO定價、轉(zhuǎn)讓等相同。核心問題是轉(zhuǎn)流通股 是否可以作為一個單獨的資產(chǎn)概念,放在一個周期內(nèi)與國有經(jīng)濟戰(zhàn)略調(diào)整聯(lián)系在一起評值 和考核。國有控股上市公司中董事長等管理人員持有股份和股票期權(quán)等是與所有者利益 一致的組織保障。 3、有利于上市公司人才戰(zhàn)略目標的實現(xiàn)。通過提高管理者報酬水手,可以提高企業(yè)在全 球人才市場的競爭力,提高管理者團隊素質(zhì)和防范道德風險。 方法和建議 一、指導(dǎo)思想 1、以十六大精神為政策基礎(chǔ),以《公司法》、《信托法》、《上市公司治理準則》、《證券公司 客戶資產(chǎn)管理試行辦法》等法律、法規(guī)為依據(jù),以完善管理者股權(quán)制度,促進上市公司治理 結(jié)構(gòu)為目標,在A股上市公司中全面推行管理者持股、股票期權(quán)、增值權(quán)股權(quán)激勵制度。 2、為了分散管理者股票期權(quán)交易風險,引進中立機構(gòu),對上市公司高管股投資資金進行受 托投資,受托持有,受托轉(zhuǎn)讓,鎖定管理。 3、要求所有A股上市公司管理者持有股份和股票期權(quán)基數(shù)標的內(nèi),不應(yīng)與增值權(quán)掛勾,基 數(shù)標的由上市公司制訂。董事、經(jīng)理等管理者崗位持有股票或股票期權(quán)額應(yīng)不低于公司 股份總額的2%,大型企業(yè)不低于2‰。 二、方法建議 1、由綜合類證券公司和信托公司配合A股上市公司實行股票期權(quán)制度。通過其中立地位 分散股票期權(quán)交易風險。按法律法規(guī)規(guī)定提供金融服務(wù)。 2、在實踐基礎(chǔ)上逐步建立股票期權(quán)主協(xié)作機構(gòu)制度,將其協(xié)作納入資格認證管理體系。 3、將股票期權(quán)協(xié)作業(yè)務(wù)分類為:高管股資金委托投資管理和高管股資金信托投資。協(xié)作 機構(gòu)該專項業(yè)務(wù)應(yīng)分部門、分人員、分帳戶,隔離管理。分帳戶指機構(gòu)其它業(yè)務(wù)帳戶與該 業(yè)務(wù)帳戶分開,各自獨立核算,獨立建帳。通過這一方法搭建規(guī)范操作平臺,解決股票來源 等問題。 4、委托或信托投資的股票,受托人以自己的名義購買持有,依約鎖定。受托人按委托人的 意思,向二級市場購買或在新股發(fā)行時網(wǎng)下購買。網(wǎng)下購買,可采用預(yù)約新股期權(quán)方式,作 為一般法人或戰(zhàn)略投資者配售時,通過分帳戶資金委托投資或信托投資取得一個比例,按 規(guī)定方法管理。預(yù)約新股期權(quán)可以在協(xié)作關(guān)系成立時訂立,也可在新股發(fā)行前,協(xié)作公司 未發(fā)行新股期權(quán)失效,若發(fā)行行使選擇權(quán)。 5、協(xié)作機構(gòu)受托向二級市場購買,按委托日起10日內(nèi)該公司股票的收盤價均價購買和核 算。新股按發(fā)行價或其它合規(guī)價格計算。 6、協(xié)作公司備案實施,應(yīng)制訂股權(quán)激勵試行管理辦法,或?qū)⑵淞腥胪顿Y者關(guān)系管理辦法中 。經(jīng)董事會或股東大會批準實施。 7、協(xié)作公司應(yīng)在任意公積中設(shè)置ESO基金科目,采用未分配利潤專項提取,營業(yè)成本中沖 減方式實施。 8、協(xié)作公司授予董事、經(jīng)理和業(yè)務(wù)骨干股票期權(quán)。獲受者不低于當年行權(quán)價股款總額的 10%,支付期權(quán)費取得期權(quán),屆時向受托機構(gòu)主張和行使權(quán)利。 9、協(xié)作公司應(yīng)規(guī)定統(tǒng)一時間、比例、方法行權(quán)。行權(quán)日為主張日。主張人應(yīng)在主張日前 15日向當?shù)刈C管辦上市監(jiān)管處和受托人指定柜臺備案,并由本公司在媒體公告兩次。主張 股票應(yīng)在第一次公告之前,按行權(quán)價將股款繳至受托人指定銀行。主張日協(xié)作公司股票收 盤價為受托人結(jié)算交割價。交割后鎖定,可移交上市公司管理。主張現(xiàn)金,按主張日前3日 本公司股票均價行權(quán)。最后一次公告不應(yīng)在此3日內(nèi)。計算方式:現(xiàn)金收入＝每股行權(quán)價 -每股已付期權(quán)費-主張日前三日均價×行權(quán)份數(shù)。 10、協(xié)作機構(gòu)公開承諾:從業(yè)人員不私下從事協(xié)作公司股票的買賣。不發(fā)生關(guān)聯(lián)企業(yè)本業(yè) 務(wù)協(xié)作；主張日前后30日內(nèi)對協(xié)作公司股票的日交易額不超過前一日的10%。 11、協(xié)作公司管理者和業(yè)務(wù)骨干應(yīng)公開承諾:保證不利用內(nèi)幕信息交易,否則行權(quán)收益全 部收歸任職公司。 12、協(xié)作公司ESO基金(資金)和定向集合ESO基金(資金)作為機構(gòu)定向、不定向集合投資 的一部分,須經(jīng)主管部門核準、批準。 13、協(xié)作期間國有、法人股如流通和轉(zhuǎn)...
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