股市與經(jīng)濟
錯位，法律的悲哀 　書生舞劍，將軍賦詩。中國文化的美學就是反其道而行之，大俗大雅，東方不敗。京 劇講究男扮女裝，越劇要的是女扮男裝。據(jù)說京劇的男扮女裝曾經(jīng)引無數(shù)國際友人折腰 ，是很好的愛國主義題材。 　　再有，海歸本是讀書人，但許多海歸很有雄心，修身不夠，齊家還不夠，治國都不 自滿，一定要平天下，先平股市這個天下。而當了領導則必須習字，習毛筆字，因為需 要題詞。領導不想題詞也不行。您謙虛不是？您死活不題不是？那也有辦法，我們可以 自己收集您的墨寶。比如，母校南京大學校名的招牌是名人真跡，但字是學校自己拼湊 的，四個字原是散見各處。南大說自己是名校，我覺得不可能。如此求字，如此自卑， 怎么會是名校？名校是什么精神？名校是“俏也不爭春，只把春來報。待到山花爛漫時， 她在叢中笑?！?　　一、三條腿的蛤蟆 　　美學的錯誤，性別的錯位，有時貽笑大方，但也可以仁者見仁，智者見智?？墒牵?以行政手段推出市場經(jīng)濟機制，本身就有內在矛盾，有時適得其反，甚至可能是錯位。 比如獨立董事，有人說獨立董事好得很，他們對獨立董事愛不釋手，反復把玩。有人說 獨立董事糟得很，而且推出獨立董事便是錯位，立法權限上就有大問題。《公司法》只提 監(jiān)事會和董事會，證券監(jiān)管部門對公司法大動手術是錯誤、越位，即便要設立董事，也 應該由全國性立法機構來設立。 　　但我以為，就立法權而言，獨立董事問題不大。政府許多部門都有準司法權。而且 只是個理論上的的問題，因為獨立董事的相關法規(guī)已經(jīng)推了出來，而全國立法機構并未 表示異議。美國的相關法律也并不要求公司設立獨立董事。連美國學者制定的經(jīng)典公司 法范本，也沒有提到獨立董事，公司就自說自話，推出了獨立董事。 　　中國的公司很美，許多國家的公司是兩只眼，我們的公司是三只眼。不是嗎？大陸 法系的代表國家是德國，但德國沒有獨立董事，德國公司只有董事和監(jiān)事。以美國為代 表的普通法系國家沒有監(jiān)事，這些國家的上市公司只有董事和獨立董事。我們的上市公 司本來就有監(jiān)事會或監(jiān)事，《公司法》就寫明我們的公司應該有監(jiān)事會或監(jiān)事。但后來有 人覺得監(jiān)事不美，至少是不夠美，不夠溫柔，不解風情，不能在公司治理中起到應有的 作用，所以將其打入冷宮，另納新歡，又從英、美法系引進了獨立董事。 　　據(jù)說兩條腿的人好找，但三條腿的蛤蟆好找。但三條腿的蛤蟆我們找到了！我們的 上市即有監(jiān)事和董事，又有獨立董事，不是三條腿是什么？ 　　那么有獨立董事附身，上市公司是不是就很美？有人認為很美，說是我們終于找到 了一只三條腿的蛤蟆。這是一只好蛤蟆么？美國立法部門對獨立董事遲遲不肯表態(tài)，美 國證券監(jiān)管部門對獨立董事遲遲不表態(tài)。鬧的最起勁的是一些社會賢達，自我監(jiān)管機構 （紐約交易所和全美證券營銷商協(xié)會）。他們都說：“因為我們有獨立董事，所以我們是 好公司，所以我們不怕別人對我們批評指正。”美國證券監(jiān)管機構將計就計，因勢利導， 因為他們自己并沒有什么好辦法。 　　美國法院確實說過，如果一家公司有獨立董事，法院對董事會的決定就更加尊重， 輕易不將其推翻。美國法院的有關判決大多涉及公司兼并收購的價格。按美國法院的意 思，如果有獨立董事，被收購公司的董事會就更有可能尋求讓股民心醉的價格。這樣他 們就是為股民謀取了最大利益，法院也就放心了。 　　美國一些人抱著獨立董事這根稻草死死不放。但美國股市的真正的問題是高管人員 的工資太高，是高管人員太貪婪，是高管人員對股民實行高壓政策。當然，美國社會也 有某種共識，鼓勵弱肉強食。法院對股民的相關訴訟也表象的漠不心，麻木不仁。為什 么呢？因為法官內心并不同情股民。在美國法官看來，股民爭買股票，一蜂而上，緊跟 比爾·蓋茨這樣的公司大老板，希望跟在后面沾點仙氣，所以出了問題也不能全怪公司高 管人員。這種情況下談獨立董事沒有用，談一萬年也沒有用，只會起到麻痹股民的作用 。說到底，公司問題是一個文化問題，遠不只是法律問題。 　　德國公司也有要被迫推出獨立董事的，但那是一種被強奸的感覺。紐約股票交易所 上市有獨立董事的要求，如果德國公司在這里上市，就必須勉為其難。但德國公司心里 是不服的，因為美國公司早就有了獨立董事，但仍然沒有能夠避免股災和公司造假。美 國方面也是心虛的，不敢要求德國公司全面“克隆”美國的獨立董事。兩國的律師和法律 學者還在那里探討相關事宜?？上О?，美國不知道在太平洋的彼岸，有那么一些服膺獨 立董事的智叟，已經(jīng)搶先接過了這面旗幟，而且拼命地揮舞這面旗幟。 　　我們的公司如果不在美國，似并無必要跟在美國后面亦步亦趨，因為我們已經(jīng)有了 監(jiān)事會。監(jiān)事會不能盡如人意，獨立董事就能可心？現(xiàn)在獨立董事也不能盡如人意，是 否需要再找一位美人，再造一位美人？子子孫孫還有沒有窮盡？市場經(jīng)濟以法律、法治 為依托。如果在制定法律方面過于隨意，過于見異思遷，那也就不是法治的表示，無益 于市場經(jīng)濟的發(fā)展。法律是嚴肅的，以法律的名義朝秦暮楚是一種錯位，是對法律的不 敬。始亂終棄不會有好的結果。 　　法學不是美學，但立法也講究和諧，講究對稱，講究法律的美。法律就是平衡，平 衡各方的利益，在不和諧的世界中找到和諧。所以，看見這三條腿的蛤蟆，我常輕輕地 問，中國股市的法律何在？法治何在？海歸何在？紅娘子何在？白娘子何在？ 　　二、舍近求遠，舍本求末 　　有了獨立董事，上市公司就能煥發(fā)青春了嗎？還是不能。所以現(xiàn)在有人開始琢磨獨 立董事了，想把獨立董事調教好。公司原有的壞董事卻被丟在一邊?？梢M獨立董事的 初衷是什么？初衷就是要借獨立董事牽制那些壞董事，牽制公司高管中的壞人。但智叟 們現(xiàn)在忙著對獨立董事圍追堵截，反而把元兇給忘了，這豈不是舍近求遠，舍本求末？ 首席執(zhí)行官中有問題的人在一旁看得笑瞇瞇的——哈，什么紅娘子，白娘子，上演一場捉 放曹，不過如此，不過如此。 　　“辦學習班是個好辦法，很多問題可以在學習班里得到解決?！彼杂腥私ㄗh辦培訓 班，培養(yǎng)一批有文化、有道德的獨立董事。當然，培訓班是要收錢的，否則不足以體現(xiàn) 市場經(jīng)濟的威力。培訓班學費不低，但懷里揣著數(shù)千人民幣來交錢學習的大有人在。他 們學成之后就有了一種身份，可以走門路去公司走馬上任，當他們的獨立董事，找那份 辛苦，自覺自愿地與公司的壞人壞事做斗爭。世界上有這樣的冤大頭嗎？恐怕沒有。如 果真有，應該請這些冤大頭到美國去講課，請他們給全世界講課，給全世界愛好和平和 正義的人講課。 　　既然沒有冤大頭，那為什么還有人來排隊交錢受訓呢？這些同志低三下四地來交錢 學習，就是為了日后能夠去當獨立董事，把交錢和學習所造成的損失加倍奪回來。你說 他們貪財，批評他們思想不好，他們還不服，反問培訓班為什么收錢？反問在學習班到 底能夠學到什么？反問本急公好義的本心、真心是可以靠培訓培訓出來嗎？ 　　三、大兵團作戰(zhàn)，推理要嚴！ 　　理論是重要的，理論來自實踐，反過來又指導實踐。借助理論分析，不用臨床我們 也能發(fā)現(xiàn)錯位。偉哥這種藥很好，可以讓人意氣風發(fā)，生龍活虎。但借助理論分析，我 們就知道偉哥不是萬能的，有時甚至是危險的。不經(jīng)過臨床實驗，我們也知道偉哥少兒 不益，老、弱、病、殘者不益。 　　大兵團作戰(zhàn)，推理要嚴！即便是身經(jīng)百戰(zhàn)的老將軍，開戰(zhàn)之前要在沙盤上反復演練 ，模擬戰(zhàn)斗的各種可能，還要征求參謀的意見，有的還要與藍軍演習。將軍為什么這樣 認真？因為打仗是要死人的，來不得半點虛假。如果將軍真心對待自己的士兵，真心對 待自己，就來不得半點虛假。法律、法治也一樣，是真正的大兵團作戰(zhàn)，關系也很很重 大，立法過程就是一個演繹，推理的過程。如果法律上做過演繹和推理，獨立董事今天 這付尊容早就可以料到。如果我們真心對待祖國，真心對待自己，那么借助法律分析， 獨立董事明天的摸樣我們今天也可以看到。如果我們真心對待自己，就不會再做些徒勞 的無用功。 　　對海歸和域外人士，領導和群眾曾經(jīng)寄予厚望，但許多海歸歸國后，在沒有牽制的 情況下，也十分輕慢法律。智叟中有海歸，海歸中還有學法律的。但他們一旦成為管人 的人，就原形畢露，粗暴地對待法律、法治，其粗暴態(tài)度勝過本土同志的百倍。他們還 假惺惺地打著海歸的旗號，假惺惺地打著法治的旗號。他們剛一回國，就要打大仗、硬 仗，有的還要打夜戰(zhàn)、盲戰(zhàn)。他們不擺沙盤，不仔細看地圖，不寫文章論證，不肯驗證 自己的想法，有的還不許別人提出不同意見。 　　許多海歸回國后便進入了自由王國的境界，不必擔心反對意見和批評意見。只要他 們在位上，就沒有人敢提反對意見，提了也沒用。如果博士指導老師能夠指導學生寫篇 研究這種現(xiàn)象的論文，那是很有意義的，至少勝過研究獨立董事百倍。 　　四、錯位，法律的悲哀 　　錯位的法律是悲哀的，而我們悲哀的法律經(jīng)常是錯位的。海歸有的當上了這個或那 個首席律師，但卻沒有參加過中國律師資格考試，美國律師資格考試也沒有參加，真不 知道他是那家的律師，還要當什么首席律師。經(jīng)濟學家、工商管理學家還有其他很多人 ，都在那里大談法律，惟獨不見我們的民法學家和民商法學家，特別是那些著名的民法 學家和民商法學家。他們有的是欲說還休，有的在寫大部頭學術著作，還有的在那里主 編暢銷的律師資格考試復習材料。 　　法律上我們自稱是大陸法系的傳人，但曾幾何時，國內各大學的法律系份份易幟， 改稱為法學院。但世界上只有美國和加拿大等少數(shù)幾個國家有法學院，德國、法國，甚 至英國，大家都沒有法學院而只有法律系。日本最近要建法學院，但日本全國上下已經(jīng) 達成共識，今后法律教育真心走美國的路，從法學院的招生到律師資格考試，都按美國 的路走。 　　美國法學院的精神是什么？是好，還是壞？利大于弊，還是弊大于利？我們這里一 概不問，先換名字再說。為什么要換名呢？名字性感啊（不能算與國際接軌，因為許多 國家就沒有法學院）！所以同學們就很困惑，我們也很困惑，《沙家浜》的“阿慶嫂”也會 很困惑，不知道他們到底是姓“蔣”還是姓“汪。”在沒有弄清情況的時候，在沒有弄清方 位的時候，不妨按兵不動，一動不如一靜，不要到處亂跑。 商業(yè)“克格勃”在行動 今天，我們面對的是這樣的一個世界，“發(fā)財?shù)牟皇前l(fā)明自行車的人，而是頭一個知道這 個消息并且弄到制造秘密的人?！庇腥祟A估每年由于機密泄露所造成的損失已超過1000億 美元 　　近期，正在中央八臺熱播的青春偶像劇《男才女貌》中刻畫了兩起商業(yè)機秘泄露案。 　　其一，林心如飾演的蘇拉與大學同學顏如玉共同就職于星星旅行社，蘇拉是副總經(jīng) 理，整個星星旅行社所有客戶的詳盡資料只存在蘇拉與總經(jīng)理劉浩東的電腦里。某天中 午，顏如玉請公司所有同事吃飯，席間慌稱上衛(wèi)生間跑回公司把資料偷偷拷貝到了軟盤 上，并賣給了星星的競爭對手華泰旅行社，為此，華泰便制定出比星星更優(yōu)惠的價格將 星星所有老客戶吸引過來，導致星星在旅游旺季沒有任何客源。蘇拉也被懷疑泄露商業(yè) 機密被開除。 　　其二，陸毅飾演的邱石擔任某軟件公司ＣＥＯ，競爭對手為創(chuàng)想科技。邱石的助理 尹彬其實是創(chuàng)想科技安排在邱石公司的臥底。于是，每次競標會，創(chuàng)想都以稍低于邱石 公司的價格而獲贏。為此，邱石的秘書感覺有些問題，分析認為，整個競標文件只有競 標小姐與尹助理才能看到，于是開始懷疑尹彬。而用人不疑、疑人不用的邱石卻武斷地 認為，尹彬絕不會做這樣的事，并自信地以為，這都是一些小打小鬧的事，無所謂。公 司開發(fā)出了ＧＰＲＳ，一個真正的殺手锏，結果是可想而知的。 　　企業(yè)之間激烈的競爭孵化了一種另類的商業(yè)生存方式——商業(yè)間諜。 　　臨近“五一”，這是商業(yè)間諜活動最為猖獗的時期，一位在商業(yè)圈打拼多年的朋友告 訴記者。 　　目前，全球范圍內的商業(yè)間諜行為正變得令人意想不到的普遍。有人預估每年由于 機密泄露所造成的損失已超過1000億美元。 　　遠的不說，世界汽車制造業(yè)的兩大巨頭德國大眾公司和美國通用公司，就曾因為一 名高級管理人員跳槽，產(chǎn)生一場齪齷惡斗，導致1997年大眾公司向通用公司支付1億美元 的損失賠償金，并答應在今后7年內，購買通用公司10億美元汽車零部件。 　　無處不在的陰謀 　　山東某公司一高層職員告訴記者，商業(yè)間諜是無法避免的。 　　先不說頂級的，平時零售商業(yè)中低級的間諜就防不勝防。如沃爾瑪進駐某地區(qū)，必 然要從當?shù)厣虉鲋型诰蛉氖邔尤瞬?，對于其競爭對手來說，就是不可避免的機密 流失和人才流失。 　　采訪中記者還了解到，夫妻兩個分別在不同...
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