股市與經(jīng)濟(jì)
錯(cuò)位，法律的悲哀 　書生舞劍，將軍賦詩。中國文化的美學(xué)就是反其道而行之，大俗大雅，東方不敗。京 劇講究男扮女裝，越劇要的是女扮男裝。據(jù)說京劇的男扮女裝曾經(jīng)引無數(shù)國際友人折腰 ，是很好的愛國主義題材。 　　再有，海歸本是讀書人，但許多海歸很有雄心，修身不夠，齊家還不夠，治國都不 自滿，一定要平天下，先平股市這個(gè)天下。而當(dāng)了領(lǐng)導(dǎo)則必須習(xí)字，習(xí)毛筆字，因?yàn)樾?要題詞。領(lǐng)導(dǎo)不想題詞也不行。您謙虛不是？您死活不題不是？那也有辦法，我們可以 自己收集您的墨寶。比如，母校南京大學(xué)校名的招牌是名人真跡，但字是學(xué)校自己拼湊 的，四個(gè)字原是散見各處。南大說自己是名校，我覺得不可能。如此求字，如此自卑， 怎么會(huì)是名校？名校是什么精神？名校是“俏也不爭春，只把春來報(bào)。待到山花爛漫時(shí)， 她在叢中笑。” 　　一、三條腿的蛤蟆 　　美學(xué)的錯(cuò)誤，性別的錯(cuò)位，有時(shí)貽笑大方，但也可以仁者見仁，智者見智?？墒?， 以行政手段推出市場經(jīng)濟(jì)機(jī)制，本身就有內(nèi)在矛盾，有時(shí)適得其反，甚至可能是錯(cuò)位。 比如獨(dú)立董事，有人說獨(dú)立董事好得很，他們對獨(dú)立董事愛不釋手，反復(fù)把玩。有人說 獨(dú)立董事糟得很，而且推出獨(dú)立董事便是錯(cuò)位，立法權(quán)限上就有大問題?！豆痉ā分惶?監(jiān)事會(huì)和董事會(huì)，證券監(jiān)管部門對公司法大動(dòng)手術(shù)是錯(cuò)誤、越位，即便要設(shè)立董事，也 應(yīng)該由全國性立法機(jī)構(gòu)來設(shè)立。 　　但我以為，就立法權(quán)而言，獨(dú)立董事問題不大。政府許多部門都有準(zhǔn)司法權(quán)。而且 只是個(gè)理論上的的問題，因?yàn)楠?dú)立董事的相關(guān)法規(guī)已經(jīng)推了出來，而全國立法機(jī)構(gòu)并未 表示異議。美國的相關(guān)法律也并不要求公司設(shè)立獨(dú)立董事。連美國學(xué)者制定的經(jīng)典公司 法范本，也沒有提到獨(dú)立董事，公司就自說自話，推出了獨(dú)立董事。 　　中國的公司很美，許多國家的公司是兩只眼，我們的公司是三只眼。不是嗎？大陸 法系的代表國家是德國，但德國沒有獨(dú)立董事，德國公司只有董事和監(jiān)事。以美國為代 表的普通法系國家沒有監(jiān)事，這些國家的上市公司只有董事和獨(dú)立董事。我們的上市公 司本來就有監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事，《公司法》就寫明我們的公司應(yīng)該有監(jiān)事會(huì)或監(jiān)事。但后來有 人覺得監(jiān)事不美，至少是不夠美，不夠溫柔，不解風(fēng)情，不能在公司治理中起到應(yīng)有的 作用，所以將其打入冷宮，另納新歡，又從英、美法系引進(jìn)了獨(dú)立董事。 　　據(jù)說兩條腿的人好找，但三條腿的蛤蟆好找。但三條腿的蛤蟆我們找到了！我們的 上市即有監(jiān)事和董事，又有獨(dú)立董事，不是三條腿是什么？ 　　那么有獨(dú)立董事附身，上市公司是不是就很美？有人認(rèn)為很美，說是我們終于找到 了一只三條腿的蛤蟆。這是一只好蛤蟆么？美國立法部門對獨(dú)立董事遲遲不肯表態(tài)，美 國證券監(jiān)管部門對獨(dú)立董事遲遲不表態(tài)。鬧的最起勁的是一些社會(huì)賢達(dá)，自我監(jiān)管機(jī)構(gòu) （紐約交易所和全美證券營銷商協(xié)會(huì)）。他們都說：“因?yàn)槲覀冇歇?dú)立董事，所以我們是 好公司，所以我們不怕別人對我們批評指正。”美國證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)將計(jì)就計(jì)，因勢利導(dǎo)， 因?yàn)樗麄冏约翰]有什么好辦法。 　　美國法院確實(shí)說過，如果一家公司有獨(dú)立董事，法院對董事會(huì)的決定就更加尊重， 輕易不將其推翻。美國法院的有關(guān)判決大多涉及公司兼并收購的價(jià)格。按美國法院的意 思，如果有獨(dú)立董事，被收購公司的董事會(huì)就更有可能尋求讓股民心醉的價(jià)格。這樣他 們就是為股民謀取了最大利益，法院也就放心了。 　　美國一些人抱著獨(dú)立董事這根稻草死死不放。但美國股市的真正的問題是高管人員 的工資太高，是高管人員太貪婪，是高管人員對股民實(shí)行高壓政策。當(dāng)然，美國社會(huì)也 有某種共識(shí)，鼓勵(lì)弱肉強(qiáng)食。法院對股民的相關(guān)訴訟也表象的漠不心，麻木不仁。為什 么呢？因?yàn)榉ü賰?nèi)心并不同情股民。在美國法官看來，股民爭買股票，一蜂而上，緊跟 比爾·蓋茨這樣的公司大老板，希望跟在后面沾點(diǎn)仙氣，所以出了問題也不能全怪公司高 管人員。這種情況下談獨(dú)立董事沒有用，談一萬年也沒有用，只會(huì)起到麻痹股民的作用 。說到底，公司問題是一個(gè)文化問題，遠(yuǎn)不只是法律問題。 　　德國公司也有要被迫推出獨(dú)立董事的，但那是一種被強(qiáng)奸的感覺。紐約股票交易所 上市有獨(dú)立董事的要求，如果德國公司在這里上市，就必須勉為其難。但德國公司心里 是不服的，因?yàn)槊绹驹缇陀辛霜?dú)立董事，但仍然沒有能夠避免股災(zāi)和公司造假。美 國方面也是心虛的，不敢要求德國公司全面“克隆”美國的獨(dú)立董事。兩國的律師和法律 學(xué)者還在那里探討相關(guān)事宜。可惜啊，美國不知道在太平洋的彼岸，有那么一些服膺獨(dú) 立董事的智叟，已經(jīng)搶先接過了這面旗幟，而且拼命地?fù)]舞這面旗幟。 　　我們的公司如果不在美國，似并無必要跟在美國后面亦步亦趨，因?yàn)槲覀円呀?jīng)有了 監(jiān)事會(huì)。監(jiān)事會(huì)不能盡如人意，獨(dú)立董事就能可心？現(xiàn)在獨(dú)立董事也不能盡如人意，是 否需要再找一位美人，再造一位美人？子子孫孫還有沒有窮盡？市場經(jīng)濟(jì)以法律、法治 為依托。如果在制定法律方面過于隨意，過于見異思遷，那也就不是法治的表示，無益 于市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。法律是嚴(yán)肅的，以法律的名義朝秦暮楚是一種錯(cuò)位，是對法律的不 敬。始亂終棄不會(huì)有好的結(jié)果。 　　法學(xué)不是美學(xué)，但立法也講究和諧，講究對稱，講究法律的美。法律就是平衡，平 衡各方的利益，在不和諧的世界中找到和諧。所以，看見這三條腿的蛤蟆，我常輕輕地 問，中國股市的法律何在？法治何在？海歸何在？紅娘子何在？白娘子何在？ 　　二、舍近求遠(yuǎn)，舍本求末 　　有了獨(dú)立董事，上市公司就能煥發(fā)青春了嗎？還是不能。所以現(xiàn)在有人開始琢磨獨(dú) 立董事了，想把獨(dú)立董事調(diào)教好。公司原有的壞董事卻被丟在一邊?？梢M(jìn)獨(dú)立董事的 初衷是什么？初衷就是要借獨(dú)立董事牽制那些壞董事，牽制公司高管中的壞人。但智叟 們現(xiàn)在忙著對獨(dú)立董事圍追堵截，反而把元兇給忘了，這豈不是舍近求遠(yuǎn)，舍本求末？ 首席執(zhí)行官中有問題的人在一旁看得笑瞇瞇的——哈，什么紅娘子，白娘子，上演一場捉 放曹，不過如此，不過如此。 　　“辦學(xué)習(xí)班是個(gè)好辦法，很多問題可以在學(xué)習(xí)班里得到解決?！彼杂腥私ㄗh辦培訓(xùn) 班，培養(yǎng)一批有文化、有道德的獨(dú)立董事。當(dāng)然，培訓(xùn)班是要收錢的，否則不足以體現(xiàn) 市場經(jīng)濟(jì)的威力。培訓(xùn)班學(xué)費(fèi)不低，但懷里揣著數(shù)千人民幣來交錢學(xué)習(xí)的大有人在。他 們學(xué)成之后就有了一種身份，可以走門路去公司走馬上任，當(dāng)他們的獨(dú)立董事，找那份 辛苦，自覺自愿地與公司的壞人壞事做斗爭。世界上有這樣的冤大頭嗎？恐怕沒有。如 果真有，應(yīng)該請這些冤大頭到美國去講課，請他們給全世界講課，給全世界愛好和平和 正義的人講課。 　　既然沒有冤大頭，那為什么還有人來排隊(duì)交錢受訓(xùn)呢？這些同志低三下四地來交錢 學(xué)習(xí)，就是為了日后能夠去當(dāng)獨(dú)立董事，把交錢和學(xué)習(xí)所造成的損失加倍奪回來。你說 他們貪財(cái)，批評他們思想不好，他們還不服，反問培訓(xùn)班為什么收錢？反問在學(xué)習(xí)班到 底能夠?qū)W到什么？反問本急公好義的本心、真心是可以靠培訓(xùn)培訓(xùn)出來嗎？ 　　三、大兵團(tuán)作戰(zhàn)，推理要嚴(yán)！ 　　理論是重要的，理論來自實(shí)踐，反過來又指導(dǎo)實(shí)踐。借助理論分析，不用臨床我們 也能發(fā)現(xiàn)錯(cuò)位。偉哥這種藥很好，可以讓人意氣風(fēng)發(fā)，生龍活虎。但借助理論分析，我 們就知道偉哥不是萬能的，有時(shí)甚至是危險(xiǎn)的。不經(jīng)過臨床實(shí)驗(yàn)，我們也知道偉哥少兒 不益，老、弱、病、殘者不益。 　　大兵團(tuán)作戰(zhàn)，推理要嚴(yán)！即便是身經(jīng)百戰(zhàn)的老將軍，開戰(zhàn)之前要在沙盤上反復(fù)演練 ，模擬戰(zhàn)斗的各種可能，還要征求參謀的意見，有的還要與藍(lán)軍演習(xí)。將軍為什么這樣 認(rèn)真？因?yàn)榇蛘淌且廊说?，來不得半點(diǎn)虛假。如果將軍真心對待自己的士兵，真心對 待自己，就來不得半點(diǎn)虛假。法律、法治也一樣，是真正的大兵團(tuán)作戰(zhàn)，關(guān)系也很很重 大，立法過程就是一個(gè)演繹，推理的過程。如果法律上做過演繹和推理，獨(dú)立董事今天 這付尊容早就可以料到。如果我們真心對待祖國，真心對待自己，那么借助法律分析， 獨(dú)立董事明天的摸樣我們今天也可以看到。如果我們真心對待自己，就不會(huì)再做些徒勞 的無用功。 　　對海歸和域外人士，領(lǐng)導(dǎo)和群眾曾經(jīng)寄予厚望，但許多海歸歸國后，在沒有牽制的 情況下，也十分輕慢法律。智叟中有海歸，海歸中還有學(xué)法律的。但他們一旦成為管人 的人，就原形畢露，粗暴地對待法律、法治，其粗暴態(tài)度勝過本土同志的百倍。他們還 假惺惺地打著海歸的旗號(hào)，假惺惺地打著法治的旗號(hào)。他們剛一回國，就要打大仗、硬 仗，有的還要打夜戰(zhàn)、盲戰(zhàn)。他們不擺沙盤，不仔細(xì)看地圖，不寫文章論證，不肯驗(yàn)證 自己的想法，有的還不許別人提出不同意見。 　　許多海歸回國后便進(jìn)入了自由王國的境界，不必?fù)?dān)心反對意見和批評意見。只要他 們在位上，就沒有人敢提反對意見，提了也沒用。如果博士指導(dǎo)老師能夠指導(dǎo)學(xué)生寫篇 研究這種現(xiàn)象的論文，那是很有意義的，至少勝過研究獨(dú)立董事百倍。 　　四、錯(cuò)位，法律的悲哀 　　錯(cuò)位的法律是悲哀的，而我們悲哀的法律經(jīng)常是錯(cuò)位的。海歸有的當(dāng)上了這個(gè)或那 個(gè)首席律師，但卻沒有參加過中國律師資格考試，美國律師資格考試也沒有參加，真不 知道他是那家的律師，還要當(dāng)什么首席律師。經(jīng)濟(jì)學(xué)家、工商管理學(xué)家還有其他很多人 ，都在那里大談法律，惟獨(dú)不見我們的民法學(xué)家和民商法學(xué)家，特別是那些著名的民法 學(xué)家和民商法學(xué)家。他們有的是欲說還休，有的在寫大部頭學(xué)術(shù)著作，還有的在那里主 編暢銷的律師資格考試復(fù)習(xí)材料。 　　法律上我們自稱是大陸法系的傳人，但曾幾何時(shí)，國內(nèi)各大學(xué)的法律系份份易幟， 改稱為法學(xué)院。但世界上只有美國和加拿大等少數(shù)幾個(gè)國家有法學(xué)院，德國、法國，甚 至英國，大家都沒有法學(xué)院而只有法律系。日本最近要建法學(xué)院，但日本全國上下已經(jīng) 達(dá)成共識(shí)，今后法律教育真心走美國的路，從法學(xué)院的招生到律師資格考試，都按美國 的路走。 　　美國法學(xué)院的精神是什么？是好，還是壞？利大于弊，還是弊大于利？我們這里一 概不問，先換名字再說。為什么要換名呢？名字性感啊（不能算與國際接軌，因?yàn)樵S多 國家就沒有法學(xué)院）！所以同學(xué)們就很困惑，我們也很困惑，《沙家浜》的“阿慶嫂”也會(huì) 很困惑，不知道他們到底是姓“蔣”還是姓“汪?！痹跊]有弄清情況的時(shí)候，在沒有弄清方 位的時(shí)候，不妨按兵不動(dòng)，一動(dòng)不如一靜，不要到處亂跑。 商業(yè)“克格勃”在行動(dòng) 今天，我們面對的是這樣的一個(gè)世界，“發(fā)財(cái)?shù)牟皇前l(fā)明自行車的人，而是頭一個(gè)知道這 個(gè)消息并且弄到制造秘密的人?！庇腥祟A(yù)估每年由于機(jī)密泄露所造成的損失已超過1000億 美元 　　近期，正在中央八臺(tái)熱播的青春偶像劇《男才女貌》中刻畫了兩起商業(yè)機(jī)秘泄露案。 　　其一，林心如飾演的蘇拉與大學(xué)同學(xué)顏如玉共同就職于星星旅行社，蘇拉是副總經(jīng) 理，整個(gè)星星旅行社所有客戶的詳盡資料只存在蘇拉與總經(jīng)理劉浩東的電腦里。某天中 午，顏如玉請公司所有同事吃飯，席間慌稱上衛(wèi)生間跑回公司把資料偷偷拷貝到了軟盤 上，并賣給了星星的競爭對手華泰旅行社，為此，華泰便制定出比星星更優(yōu)惠的價(jià)格將 星星所有老客戶吸引過來，導(dǎo)致星星在旅游旺季沒有任何客源。蘇拉也被懷疑泄露商業(yè) 機(jī)密被開除。 　　其二，陸毅飾演的邱石擔(dān)任某軟件公司ＣＥＯ，競爭對手為創(chuàng)想科技。邱石的助理 尹彬其實(shí)是創(chuàng)想科技安排在邱石公司的臥底。于是，每次競標(biāo)會(huì)，創(chuàng)想都以稍低于邱石 公司的價(jià)格而獲贏。為此，邱石的秘書感覺有些問題，分析認(rèn)為，整個(gè)競標(biāo)文件只有競 標(biāo)小姐與尹助理才能看到，于是開始懷疑尹彬。而用人不疑、疑人不用的邱石卻武斷地 認(rèn)為，尹彬絕不會(huì)做這樣的事，并自信地以為，這都是一些小打小鬧的事，無所謂。公 司開發(fā)出了ＧＰＲＳ，一個(gè)真正的殺手锏，結(jié)果是可想而知的。 　　企業(yè)之間激烈的競爭孵化了一種另類的商業(yè)生存方式——商業(yè)間諜。 　　臨近“五一”，這是商業(yè)間諜活動(dòng)最為猖獗的時(shí)期，一位在商業(yè)圈打拼多年的朋友告 訴記者。 　　目前，全球范圍內(nèi)的商業(yè)間諜行為正變得令人意想不到的普遍。有人預(yù)估每年由于 機(jī)密泄露所造成的損失已超過1000億美元。 　　遠(yuǎn)的不說，世界汽車制造業(yè)的兩大巨頭德國大眾公司和美國通用公司，就曾因?yàn)橐?名高級(jí)管理人員跳槽，產(chǎn)生一場齪齷惡斗，導(dǎo)致1997年大眾公司向通用公司支付1億美元 的損失賠償金，并答應(yīng)在今后7年內(nèi)，購買通用公司10億美元汽車零部件。 　　無處不在的陰謀 　　山東某公司一高層職員告訴記者，商業(yè)間諜是無法避免的。 　　先不說頂級(jí)的，平時(shí)零售商業(yè)中低級(jí)的間諜就防不勝防。如沃爾瑪進(jìn)駐某地區(qū)，必 然要從當(dāng)?shù)厣虉鲋型诰蛉氖邔尤瞬?，對于其競爭對手來說，就是不可避免的機(jī)密 流失和人才流失。 　　采訪中記者還了解到，夫妻兩個(gè)分別在不同...
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