治理的設(shè)計和優(yōu)化
作者:白萬綱 120
第一,你的霸王合約本身硬不硬,是不是藏了很多暗條款,使得別人一跟你合資,就架不住你的這種算計,會吃虧,這就是純粹是一場智商之爭,沒有權(quán)利之爭。當(dāng)然世界上并沒有那么簡單的智商之爭,背后其實還有力量的角逐,這個力量的角逐就是誰的人后都有人,你是市委書記,我還是省委書記呢,所以是一場力量角逐,所以在合資過程當(dāng)中,在談判過程當(dāng)中,為什么有些野蠻條款,我們也不得不答應(yīng),事實上這恰恰證明,合資過程,合股過程是一場力量的角逐。
第二點,合資過程、合股過程,事實上也是一個社會資源的整合,要不然為什么你不100%持有,你為什么拿出一部分股權(quán),因為他背后有政府關(guān)系,他有市場能力,他有技術(shù),或者他有知識產(chǎn)權(quán),他有代理,他有特殊關(guān)系等等。你所有引入股東的時候,都會從這里考慮他的,你一定考慮他持有錢以外,他能夠帶來哪些對公司有重大幫助,但是你自己獲得不了的東西,這就是我們在合股時候的一個考量。既然你在合股的時候考慮到他身上有這種獨特的資源,所以你在章程上面,也多少會忍讓一點,吃點虧,但是你也會對他做一些反制性條款。
第三點,真正章程簽下來了以后,整個治理文件全部敲定了以后,包括對經(jīng)理層工作細則約束設(shè)計好了以后,其實真正的考驗是誰有控制權(quán),我們經(jīng)常說一句話,控股權(quán)不等于控制權(quán),就是這個意思,你就很高比例的控股比例,并不意味著你可以控制這家公司,因為真正決定這家公司的是誰擁有產(chǎn)業(yè)鏈控制權(quán),誰控制原材料,誰控制市場,誰控制技術(shù),誰控制裝備、先進技術(shù)、人力資源等等關(guān)鍵成功要素。所以在體內(nèi)用霸王合約和體外實際控制權(quán),二者能夠結(jié)合的話,效果是最好,如果不能結(jié)合,實際控制權(quán)為上,治理控制權(quán)為下,當(dāng)然長時間來看的話,站在百年立場上看的話,治理控制權(quán)更牢靠,更有法律依據(jù),那么這是關(guān)于控制權(quán)的一個探討。
第四,當(dāng)今企業(yè)形成了出資,你把董事、監(jiān)事、老總、財務(wù)總監(jiān)等人派到你所出資的公司里去,這些人要貫徹你出資人的意圖,下去以后,在他所在的任意層里面,也要原模原樣地設(shè)計一個董事會、監(jiān)事會,對經(jīng)理班子要拿出一套框框把他套住,所以這就是在考驗幾個東西:
1,你們公司本身治理的實踐厲不厲害,如果治理實踐很厲害的話,你派出的這些人,手上有一個非常大的知識倉庫、實踐倉庫,他可以去學(xué)習(xí),去發(fā)揮,而且你的意圖越清晰,你的經(jīng)驗越豐富,你們吃過的虧,占過的便宜越多,江湖歷練越多,這些人下去以后,越有可能根據(jù)你們原母公司的治理體系,再個性化地、深入化地進一步研發(fā)和推進,在子公司里面的治理體系設(shè)計里面的這樣一個利益保障。
2,你派出去這些人忠誠度如何,既不是能力如何,既不是態(tài)度如何,他們?nèi)チ艘院螅粌H要理解你公司的意圖,而且要處處站在你的立場上來著想,你我知道,這是很困難的事情,尤其長期在子公司運作過程當(dāng)中保持為出資人的立場來著想,時刻能夠不忘記自己的利益方向之所指,這的確是件很困難的事情,但是需要我們大家都努力地從各方面去做到,這是我剛才講的另外一點,怎么保障出資人代表,能夠用他的忠誠度,用他的履職態(tài)度和能力,去落實你剛才在章程設(shè)計里面的東西。
3,他們必須在運作過程當(dāng)中不斷發(fā)現(xiàn)和識別章程設(shè)計當(dāng)中沒涵蓋到的東西,反饋到母公司來。一個是為下一步的章程設(shè)計、優(yōu)化設(shè)計提供依據(jù),另外一個,作為以后我們在這個子公司里進行調(diào)整章程、優(yōu)化章程的一個依據(jù)。另外章程本身就缺陷不可怕,可怕的是我們怎么通過一個人為的工作,對這個章程缺陷進行一個修正,甚至矯枉過正,我派出的董事、監(jiān)事、老總、財務(wù)總監(jiān),主要的工作是把這個漏洞修補掉,給他形成一個矯枉過正效應(yīng),這才是我們派他們?nèi)サ囊粋€重要的道理。
第四,法務(wù)部的運作
在整個治理法務(wù)體系設(shè)計的過程當(dāng)中,我們企業(yè)的,尤其是母公司的法務(wù)部,在其中扮演很重要的角色,當(dāng)然咨詢公司也在從旁協(xié)助,爭取能給他們一些重大的幫助,在整個過程當(dāng)中,咨詢公司如何協(xié)助他們建立一套對章程,對所有子公司章程進行調(diào)整的總體方案,有些是當(dāng)場就能改,有些也許在五年、十年里面慢慢地調(diào)整過來,但是有個總體方向,哪些必須要控制,哪些防范,哪些可以放松,哪些是進攻性條款,哪些是防御性條款,要進行整體設(shè)計。
法務(wù)部一直是一個最佳治理實踐的收集者、推廣者、推動者、優(yōu)化者,他這個角色必須要拎清楚。那么母公司是整個治理體系原創(chuàng)體系的研發(fā)者,以及各個子公司治理過程里面的觀察者,最佳管理實踐的收集者,以及對外最佳管理實踐的整合者,母公司是這么一個治理制度的整合平臺,那么各個子公司是母公司治理制度的應(yīng)用平臺、創(chuàng)新平臺、個性化平臺,同時也是要希望不斷得到母公司的幫助,強化他的實際控制權(quán),從而使得治理里面的東西能夠事半功倍,規(guī)定事半功倍。
第六部分:治理是管控的根
那么這就形成了一種治理方面的強大的力量,所以一個公司千萬不能認(rèn)為,我首先對子公司是管控的,我們只能假設(shè),你最基本的一個角色,你是治理者,所以為什么國務(wù)院國資委在形成了龐大的一百多家央企以后,首先推的不是管控而是出資人管理呢,因為道理很簡單,你對有些公司是管控的關(guān)系,而對更多的公司,你恐怕一時半會管不進去,央企能力也有限,但你首先要通過出資人管理,就是事實上設(shè)計治理體系,來保證你最起碼的權(quán)利不受到侵害,保證你的保值增值這么一個底限不受到侵害,高限你不好說,但是底限你我都知道的,最起碼要保值增值。所以有很多人看到保值增值這個目標(biāo),以為是個檔次很低的說法,事實上只有我們有了治理以后,才能是保值增值的一個制度保障,保值增值不能靠某一個人的努力,它必須是一套制度,這是一個總體方向,所以大家要清楚。
有了治理以后,我們才可以往前談,我們對子公司的控制。那么在這里,大家可能還會問,治理是不是因人而異的,在控股公司,在合資公司,在甚至參股公司,難道我們的治理都是一模一樣的嗎?首先治理除了參股以外,你的治理應(yīng)該是盡可能去獲取一些和預(yù)埋更多的有利條款,這是你的治理一個綜合的原則,所以你們的治理在設(shè)計的時候,應(yīng)該按照所有可以控制的條款和權(quán)限,去努力跟對方談,如果被對方識破了,這個給你頂回來了,你也罷了,但你要知道哪些屬于原則性條款,他頂回來都不算數(shù),必須堅持,哪些可談判條款,哪些純粹就是預(yù)防性條款,那么你心里要有數(shù),以免得談判的時候把握不住底限,這是一個綜合原則。所以我們說剛性的治理,治理是非常剛性的,像一個鐵一樣,所有該到位的條款必須到位。
我們在各種出資類型公司里,必須在治理上,把所有權(quán)利和約定做到極致,能談到什么程度,能寫進去什么條款都要極致化去追求我方利益,對未來事項最大程度的預(yù)見性規(guī)定和控制權(quán)爭奪,這并不是為了做壞事,而是為了保護自己。當(dāng)然對方也會這樣做,那就看最終博弈的結(jié)果了。
所以你必須窮兇極惡地設(shè)計出一套治理體系,把所有你認(rèn)為該控的東西都要控住的這樣一套治理,里面做很多進攻性條款,防御性條款,當(dāng)然對方會識別出一些來,你也會保留一些,最終這個條款還在不斷的進化和優(yōu)化,首先你碰到惡人肯定被他咬一嘴,但是你必須保證碰到比你差的,你要咬他一嘴,這個世界本身規(guī)則就是這樣。那么你必須不斷去完善你這套治理的體系,制度安排。
比如說你必須向投行學(xué)習(xí),投行就是投錢進來,干預(yù)不了你的管理,他為什么最終收益這么好呢?首先他有個很好的牌子,你覺得高盛、摩根斯坦利給我投了以后,那么我再找第二家、第三家投資,或者去上市的時候,總有個龐大的倍數(shù),你總不會得罪這么一個財神爺吧,如果你的一生里面留下這么一個污點,高盛、摩根斯坦利給你投完資以后撤了,或者虧了,那你基本上在資本市場抬不起頭來,所以表面上他對你毫無約束,但事實上是個強大的約束,當(dāng)然這樣你牌子硬。還有些人連牌子都不硬,就是小機構(gòu),那么他會跟你做對賭合約,當(dāng)然大機構(gòu)也往往會跟你做對賭合約,對賭合約事實上保證了,他雖然沒來管你,但是他形成了強大的管理,把你的野性和狼性激發(fā)出來了。第三點,他們往往是財務(wù)性的投資,因為他知道,他就看三年,三年上市了以后撤,他雖然發(fā)現(xiàn)了你領(lǐng)導(dǎo)人剛愎自用,產(chǎn)品很可能會過期等等很多問題,但對他而言,形成一個三年方案就好了,所以純粹是一種偏科,流血奔跑方案,他知道流血,但是有些東西改不過來,沒關(guān)系,他發(fā)現(xiàn)現(xiàn)金流各方面,保證能夠說服投資者,能夠上市的話,無所謂,他就愿意做這種帶著毛病奔跑的方案,所以他本身是個短期介入者。
另外還有很多戰(zhàn)略性持有的投資人,他也能獲得較好的收益,他怎么做的呢?他經(jīng)常帶你到他經(jīng)常投資的一些跟你相關(guān)的產(chǎn)業(yè)里去參觀,或者帶一些你的上下游產(chǎn)業(yè)到你這里參觀,暗示你們以后可以合作等等手法,讓你覺得他的想象力無窮,背后的資源無窮,包括他還會介紹一些研發(fā)機構(gòu)、政府機構(gòu),各地的金融市場的管理者來跟你見面等等,通過各種軟性的牽絆,使得你認(rèn)為他很了不起,你不敢得罪他,總之越是可依仗的軟性的東西越少的公司,反而在硬的東西的約束上越會做得有力,所以一個公司只有假設(shè)自己以后管控不了,無能力管控,派出的人履職不了,才會越發(fā)注重治理的強調(diào),只有認(rèn)識到,以后我們可能跟合資方、合股方最后對簿公堂打官司,才有可能在治理當(dāng)中窮兇極惡進行這種剛性設(shè)計。古人說得好,未求戰(zhàn),先求敗,在打仗之前先想好一旦失敗了怎么辦,怎么撤退,路徑在哪里,反而才能把這場仗打勝,這才是做剛性治理的真諦。
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