債權(quán)法-教學(xué)實(shí)施方案

《債權(quán)法》教學(xué)實(shí)施方案
適用：民商法專(zhuān)業(yè)（本科）
教學(xué)說(shuō)明
教學(xué)的重難點(diǎn)：債的保全制度；債的履行中的抗辯權(quán)制度；合同之債。合同法的價(jià)值目標(biāo)、基本原則；合同成立與合同效力的要件研究；締約過(guò)失責(zé)任；格式條款的適用和限制；合同效力補(bǔ)正制度；合同無(wú)效制度；可變更、可撤銷(xiāo)合同制度合同的附隨義務(wù)；合同的解除及其法律后果；預(yù)期違約與根本違約制度；違約責(zé)任的責(zé)任形式；違約責(zé)任與侵權(quán)責(zé)任的競(jìng)合；合同的解釋與類(lèi)推；無(wú)名合同的法律適用；買(mǎi)賣(mài)合同中標(biāo)的物的權(quán)屬轉(zhuǎn)移與風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)；租賃合同中承租人的優(yōu)先權(quán)、承租權(quán)與抵押權(quán)的沖突；融資租賃合同理論與規(guī)則；承攬合同中的留置權(quán)；建設(shè)工程合同中承包人工程價(jià)款優(yōu)先權(quán)。

教學(xué)目的和要求：本課程以講授債法的基本原理和基本制度為核心內(nèi)容，講求理論性和應(yīng)用性的結(jié)合，既注重理論知識(shí)的系統(tǒng)性、全面性，又注重債法具體制度及其實(shí)際應(yīng)用的講解，使學(xué)生系統(tǒng)地、準(zhǔn)確地理解和掌握債法的基本原理、具體法律制度及其相應(yīng)的規(guī)范，并能夠在實(shí)踐中靈活地運(yùn)用，分析和處理債的各種實(shí)務(wù)問(wèn)題。　


第一章 債的概述
教學(xué)重點(diǎn)：債權(quán)與物權(quán)、人身權(quán)、知識(shí)產(chǎn)權(quán)的關(guān)系；債的要素。
教學(xué)要求：準(zhǔn)確理解債的概念、掌握債的本質(zhì)、特征，債的構(gòu)成要素等基本知識(shí)。

第一節(jié) 債的概念及特征
一、債的概念
二、債的本質(zhì)及特征
1（一）  債的本質(zhì)
2（二）  債的特征
1、債權(quán)與物權(quán)
2、債權(quán)與人身權(quán)
3、債權(quán)與知識(shí)產(chǎn)權(quán)



第二節(jié) 債的要素
一、債的主體
1、債權(quán)人；2、債務(wù)人；3、特定化的第三人。
二、債的客體：給付行為。標(biāo)的與客體。
三、債的內(nèi)容
1、債權(quán) 2、債務(wù)
思考題：1、什么是債？債權(quán)與物權(quán)有何不同？2、債的要素有哪些？


第二章 債的分類(lèi)
教學(xué)重點(diǎn)：不當(dāng)?shù)美?；無(wú)因管理；按份之債、連帶之債；特定之債與種類(lèi)之債；簡(jiǎn)單之債與選擇之債；
教學(xué)要求： 掌握不當(dāng)?shù)美?；無(wú)因管理；按份之債、連帶之債；特定之債與種類(lèi)之債；簡(jiǎn)單之債與選擇之債；貨幣之債等債的分類(lèi)的基本知識(shí)。
第一節(jié)    以債發(fā)生的原因分類(lèi)
合同之債
侵權(quán)行為之債
不當(dāng)?shù)美畟?
無(wú)因管理之債
締約過(guò)失之債



第二節(jié) 以債的主體分類(lèi)
單一之債
多數(shù)人之債（按份之債；連帶之債）
第三節(jié)    以債的標(biāo)的分類(lèi)
特定之債與種類(lèi)之債
簡(jiǎn)單之債與選擇之債
貨幣之債
思考題：1、什么是不當(dāng)?shù)美畟渴裁词菬o(wú)因管理之債？
2、什么是連帶之債？


 
第三章 債的保全
教學(xué)重點(diǎn)：代位權(quán)、撤銷(xiāo)權(quán)的成立要件與行使的要求。
教學(xué)要求：了解代位權(quán)制度的意義和作用、代位權(quán)的成立要件、代位權(quán)的行使；撤銷(xiāo)權(quán)制度的意義和作用、撤銷(xiāo)權(quán)的成立要件、撤銷(xiāo)權(quán)的行使及效力。


第一節(jié) 概述
一、設(shè)置債的保全的原因
1、債權(quán)的實(shí)現(xiàn)需債務(wù)人的適當(dāng)履行
2、債的擔(dān)保的局限
3、強(qiáng)制執(zhí)行的局限
二、保全措施的作用：保持或恢復(fù)債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，防止債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)減少；增加債權(quán)實(shí)現(xiàn)的可能性。



第一節(jié)代位權(quán)制度
一、概念。代位權(quán)是指?jìng)鶆?wù)人怠于行使其對(duì)第三人的到期權(quán)利，對(duì)債權(quán)人的債權(quán)造成危害時(shí)，債權(quán)人為保全債權(quán)，向人民法院請(qǐng)求以自己的名義向第三人行使債務(wù)人的權(quán)利。設(shè)立這一制度的最終目的是保障債權(quán)的實(shí)現(xiàn)。
性質(zhì)特征：實(shí)體權(quán)；非代理權(quán)；非一般形成權(quán)；非實(shí)現(xiàn)債權(quán)的權(quán)利。
二、代位權(quán)的成立要件：
1、債權(quán)人的債權(quán)須合法存在。如果雙方的合同不成立、或者無(wú)效、或者被撤銷(xiāo)，債權(quán)就不存在，債權(quán)人不能行使代位權(quán)。
2、債務(wù)人享有對(duì)第三人的到期的債權(quán)。該債權(quán)須到期、合法而且是非專(zhuān)屬債務(wù)人的債權(quán)，專(zhuān)屬于債務(wù)人的債權(quán)，債權(quán)人不能代位行使。




3、債務(wù)人怠于行使債權(quán)。所謂怠于行使，指?jìng)鶆?wù)人能夠行使并且應(yīng)當(dāng)行使而不積極、有效行使。
4、對(duì)債權(quán)人造成危害。債務(wù)人怠于行使其權(quán)利的行為使債權(quán)人的到期債權(quán)有不能實(shí)現(xiàn)的危險(xiǎn)：以無(wú)資力為基本；有資力為例外。
代位權(quán)制度的意義和作用：保持債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)，增加債權(quán)實(shí)現(xiàn)的保障力度；解決“三角債”。


三、代位權(quán)的行使
1、以債權(quán)金額為限；2、原則上不得處分債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)；不得請(qǐng)求第三人向自己（債權(quán)人）履行；3、以訴訟方式行使。
四、代位權(quán)的行使效力
1、代位權(quán)行使的效果歸于債務(wù)人
2、第三人對(duì)債務(wù)人的債務(wù)歸于消滅
3、債權(quán)人不得超出債務(wù)人權(quán)利范圍


   第三節(jié)撤銷(xiāo)權(quán)制度
一、概念：指?jìng)鶛?quán)人對(duì)債務(wù)人實(shí)施危害債權(quán)的處分行為，請(qǐng)求法院撤銷(xiāo)的法律制度。
二、撤銷(xiāo)權(quán)成立要件：
1、債務(wù)人實(shí)施了一定的處分財(cái)產(chǎn)的行為。此處所說(shuō)的處分僅指法律上的處分：（1）無(wú)償轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)或放棄債權(quán)。（2）低價(jià)轉(zhuǎn)讓財(cái)產(chǎn)。
2、債務(wù)人的處分行為已發(fā)生法律效力，財(cái)產(chǎn)將要發(fā)生轉(zhuǎn)移或者大量減少。
3、債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為已經(jīng)或者將要對(duì)債權(quán)人的債權(quán)造成嚴(yán)重?fù)p害。如債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)后，已不具有足夠的財(cái)產(chǎn)清償債務(wù)，可能使債權(quán)難以實(shí)現(xiàn)或者完全不能實(shí)現(xiàn)。


三、撤銷(xiāo)權(quán)的行使
（1）應(yīng)當(dāng)以債權(quán)人的債權(quán)為限。
（2）、債權(quán)人不能直接行使撤銷(xiāo)權(quán)，只能以向人民法院提起訴訟的方式行使。
（3）、撤銷(xiāo)權(quán)只能由因債務(wù)人處分財(cái)產(chǎn)的行為受到損害的債權(quán)人行使。
（4）、撤銷(xiāo)權(quán)的期限：自債權(quán)人知道或應(yīng)當(dāng)知道撤銷(xiāo)事由之日起一年內(nèi)、或者自債務(wù)人的行為發(fā)之日起五年內(nèi)未行使撤銷(xiāo)權(quán)的，該撤銷(xiāo)權(quán)消滅。
注意區(qū)別：合同效力制度中的撤銷(xiāo)權(quán)。



撤銷(xiāo)權(quán)制度的意義和作用：解決賴(lài)帳行為；恢復(fù)債務(wù)人減少的財(cái)產(chǎn)，增強(qiáng)債權(quán)實(shí)現(xiàn)的力度。
四、撤銷(xiāo)權(quán)行使效力
1、對(duì)債務(wù)人和受益人：債務(wù)人的行為自始無(wú)效。
2、對(duì)撤銷(xiāo)權(quán)人：無(wú)優(yōu)先受償權(quán)。收取利益為債務(wù)人責(zé)任財(cái)產(chǎn)。
3、對(duì)其他債權(quán)人：收取利益為債權(quán)人共同一般保證。

思考題：1、代位權(quán)的成立要件有哪些？行使代位權(quán)應(yīng)當(dāng)注意哪些問(wèn)題？
2、撤銷(xiāo)權(quán)的成立要件有哪些？撤銷(xiāo)權(quán)的行使有哪些效力？


第四章 債的變更與移轉(zhuǎn)
教學(xué)要求： 1、掌握債的變更的概念、條件及法律后果，了解債的變更即當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系的變化，以及了解當(dāng)事人權(quán)利義務(wù)關(guān)系變化后由誰(shuí)承擔(dān)相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)責(zé)任問(wèn)題。
2、掌握債的移轉(zhuǎn)的基本內(nèi)容、條件和法律后果，了解債的移轉(zhuǎn)所引起的權(quán)利義務(wù)關(guān)系的變化，以及變化后引起的財(cái)產(chǎn)責(zé)任由誰(shuí)承擔(dān)的問(wèn)題。


第一節(jié)債的變更
一、債的變更要件
（一）債的變更概念
（二）債可因以下情況變更：
1、法律直接規(guī)定變更。如債務(wù)人違約使債不能履行，履行合同的債務(wù)變?yōu)閾p害賠償?shù)膫鶆?wù)。
2、合同因重大誤解成立，當(dāng)事人訴請(qǐng)變更，法院裁決變更合同。
3、合同在顯示公平的情況下，當(dāng)事人訴請(qǐng)變更，法院裁決變更合同。
4、當(dāng)事人協(xié)商一致變更合同。





（三）債變更的條件
1、原債有效存在。
2、債的內(nèi)容發(fā)生非實(shí)質(zhì)性變化。
3、債的變更須遵照法律的規(guī)定的程序和方式進(jìn)行。


二、債的變更的效力
首先，變更部分不超出原合同關(guān)系范圍，因此，
1、原合同關(guān)系中的抗辯權(quán)仍然保留；
2、原合同債權(quán)所有的利益和瑕疵仍繼續(xù)存在；
3、若變更增加了債務(wù)人的負(fù)擔(dān)，未經(jīng)擔(dān)保人同意，保證不生效；物的擔(dān)保范圍不及于增加的部分。
其次，合同的變更原則上是向?qū)?lái)發(fā)生效力，未變更的權(quán)利義務(wù)繼續(xù)有效，已履行的債務(wù)不受影響。若當(dāng)事人對(duì)變更的內(nèi)容約定不明確，視為未變更。
最后，合同的變更不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。如因重大誤解成立的合同的變更，對(duì)方遭受損失，誤解人應(yīng)賠償對(duì)方的損失。
第二節(jié)債的移轉(zhuǎn)
一、債權(quán)移轉(zhuǎn)的概念
債權(quán)移轉(zhuǎn)，指由于合同主體的變更引起的合同權(quán)利義務(wù)的移轉(zhuǎn)。分為債權(quán)讓與；債務(wù)承擔(dān)；債權(quán)債務(wù)概括移轉(zhuǎn)。
二、債權(quán)讓與
（一）條件：
1、轉(zhuǎn)讓的債權(quán)必須合法有效，否則轉(zhuǎn)讓不發(fā)生效力。
2、債權(quán)人轉(zhuǎn)讓權(quán)利須通知債務(wù)人，否則對(duì)債務(wù)人不發(fā)生效力；并且，對(duì)債務(wù)人的通知一般不得撤銷(xiāo)。
3、法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)讓權(quán)利應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)辦理相關(guān)手續(xù)。


（二）不得讓與的債權(quán)：
1、根據(jù)合同性質(zhì)不得轉(zhuǎn)讓的。如演出合同、合伙合同等。
2、當(dāng)事人約定不得轉(zhuǎn)讓的。
3、依照法律規(guī)定不得轉(zhuǎn)讓的，如文物不得轉(zhuǎn)讓給外國(guó)人。


（三）債權(quán)讓與的效力：
1、受讓人成為合同的債權(quán)人，并取得與債權(quán)相關(guān)的從權(quán)利，但從權(quán)利專(zhuān)屬債權(quán)人的除外。
2、債務(wù)人接到權(quán)利轉(zhuǎn)讓通知后，對(duì)讓與人的抗辯，可向受讓人主張。
3、若債務(wù)人的債權(quán)先于被轉(zhuǎn)讓的權(quán)利到期或同時(shí)到期，可向受讓人主張抵銷(xiāo)。
注意區(qū)分：債權(quán)轉(zhuǎn)讓與約定向第三人履行。

三、債務(wù)的承擔(dān)
包括第三人替代債務(wù)人的地位（免責(zé)的債務(wù)承擔(dān)）和第三人加入合同關(guān)系與原債務(wù)人共同承擔(dān)債務(wù)（并存的債務(wù)承擔(dān)）這兩種情形。
注意區(qū)分：第三人代履行與第三人加入合同成為債務(wù)人。
債務(wù)承擔(dān)的條件：
1、債務(wù)須合法有效，否則轉(zhuǎn)移無(wú)效。
2、債務(wù)人轉(zhuǎn)移債務(wù)，須征得債權(quán)人的同意，否則轉(zhuǎn)移無(wú)效。
3、法律、行政法規(guī)規(guī)定轉(zhuǎn)移債務(wù)應(yīng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，應(yīng)辦理相關(guān)手續(xù)。


債務(wù)承擔(dān)的法律效力：
1、新債務(wù)人可主張?jiān)瓊鶆?wù)人的抗辯權(quán)。
2、新債務(wù)人應(yīng)承擔(dān)與主債務(wù)有關(guān)的從債務(wù)，但從債務(wù)專(zhuān)屬債務(wù)人的除外。
四、債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓
債權(quán)債務(wù)的概括轉(zhuǎn)讓?zhuān)府?dāng)事人一方將其在合同中的權(quán)利義務(wù)一并轉(zhuǎn)讓給第三人。分為合同承受、當(dāng)事人(企業(yè))合并兩種情況。



第五章 債的擔(dān)保

教學(xué)重點(diǎn)：債的擔(dān)保種類(lèi)及法定條件。
教學(xué)要求：把握債的擔(dān)保制度的意義及作用，債的擔(dān)保方式的種類(lèi)、各種擔(dān)保方式的內(nèi)容及特征，如何設(shè)定債的擔(dān)保方式等理論知識(shí)和實(shí)踐中的疑難問(wèn)題。

第一節(jié)概述
一、債的擔(dān)保概念
1、概念：對(duì)已成立的債權(quán)債務(wù)關(guān)系提供的保障債權(quán)實(shí)現(xiàn)法律措施。
2、債的擔(dān)保分類(lèi)：
（1）分為一般擔(dān)保（債務(wù)人的責(zé)任財(cái)產(chǎn)對(duì)所有債務(wù)的擔(dān)保）和特別擔(dān)保（對(duì)特定債務(wù)的擔(dān)保）。
（2）人的擔(dān)保和物的擔(dān)保。
二、債的擔(dān)保特征
1、從屬性；2、補(bǔ)充性；3、相對(duì)獨(dú)立性


第二節(jié)保證
一、保證的概念
第三人與債權(quán)人約定，債務(wù)人不履行債務(wù)，由保證人履行的擔(dān)保方式。
保證人的資格：有代償能力的自然人或法人。但國(guó)家機(jī)關(guān)和公益性組織除外。
二、保證的方式
1、一般保證：債務(wù)人不能履行時(shí)，保證人才代為履行。
2、連帶保證：債務(wù)人未履行，債權(quán)人既可請(qǐng)求債務(wù)人、又可請(qǐng)求保證人履行債務(wù)。

三、保證的范圍和期間
1、范圍：主債權(quán)；利息；違約金；賠償金；實(shí)現(xiàn)債權(quán)的必要費(fèi)用。
2、保證期間：當(dāng)事人約定；無(wú)約定的，自債務(wù)人履行遲延之日起6個(gè)月。
四、保證債務(wù)的消滅
1、消滅的特別原因：向債務(wù)人請(qǐng)求除去保證。
2、消滅的一般原因常見(jiàn)的有：
（1）債務(wù)人清償全部債務(wù)；（2）保證期滿(mǎn)，債權(quán)人未要求保證人履行；（3）債務(wù)人未經(jīng)班主任同意轉(zhuǎn)移債務(wù)；（4）主債協(xié)商變更，未經(jīng)保證人同意。

第三節(jié)抵押權(quán)
一、抵押權(quán)的概念性質(zhì)
1、 概念：債務(wù)人或第三人以財(cái)產(chǎn)保證債務(wù)履行的擔(dān)保措施。
2、抵押的屬性：
（1）物權(quán)性：支配性、排他性（特定；優(yōu)先；位次）、追及性；物上請(qǐng)求權(quán)。
（ 2）擔(dān)保性：從屬性、不可分性
3、抵押的種類(lèi)
（1）普通抵押權(quán)
（2）特殊抵押權(quán)（共同抵押、最高額抵押、準(zhǔn)抵押、企業(yè)財(cái)產(chǎn)抵押）



二、抵押的效力
1、效力范圍：約定；無(wú)約定的包括債權(quán)及利息；違約金；實(shí)現(xiàn)抵押權(quán)的費(fèi)用。
2、對(duì)抵押物收益的效力
3、對(duì)抵押物所有權(quán)轉(zhuǎn)移的效力（我國(guó)持否定態(tài)度）
4、數(shù)個(gè)抵押權(quán)之間的效力
5、對(duì)抵押物價(jià)值維持的效力

三、抵押權(quán)的實(shí)現(xiàn)
1、折價(jià)；2、拍賣(mài)；3、變賣(mài)；
第四節(jié) 質(zhì)押
一、質(zhì)押的性質(zhì)
1、概念：廣義上泛指物的擔(dān)保，包括質(zhì)押和抵押；狹義上指轉(zhuǎn)移擔(dān)保物占有方式的擔(dān)保。
2、性質(zhì)：對(duì)擔(dān)保物交換價(jià)值的支配權(quán)；留置擔(dān)保物的權(quán)能；物上代位權(quán)。



二、質(zhì)權(quán)的設(shè)立
1、設(shè)立方式：合同方式。屬要物合同。
2、不得約定流質(zhì)。
三、質(zhì)權(quán)的效力
1、約定。無(wú)約定的范圍：債權(quán)及利息；違約金；賠償金；質(zhì)物保管費(fèi)；實(shí)現(xiàn)質(zhì)權(quán)的費(fèi)用。
2、質(zhì)物貶損，出質(zhì)人提供相應(yīng)擔(dān)保，否則質(zhì)權(quán)人可變賣(mài)質(zhì)物。
3、質(zhì)物毀滅所獲賠償，為質(zhì)權(quán)保障。


第五節(jié)留置
一、留置的特征
1、概念：債權(quán)人合法占有債務(wù)人財(cái)產(chǎn)；債務(wù)人不履行，債權(quán)人扣留其合法占有的財(cái)產(chǎn)；超過(guò)法定期限仍不履行，可折價(jià)、拍賣(mài)、變賣(mài)受償。
2、特征：法定性；占有流質(zhì)財(cái)產(chǎn)為要件；二層效力結(jié)構(gòu)（扣留；處置）
二、留置權(quán)的實(shí)現(xiàn)：債權(quán)人催告（確定履行期限）；留置須經(jīng)法定期間（不少于2個(gè)月）



第六節(jié)定金
一、含義： 定金，是指合同一方當(dāng)事人根據(jù)合同的約定，預(yù)先付給另一方當(dāng)事人一定數(shù)額的金額。屬金錢(qián)擔(dān)保。
二、特點(diǎn)：1、注意區(qū)分定金和預(yù)付款，二者應(yīng)分別簽訂，不能在同一條款中約定，以防產(chǎn)生歧義；2、對(duì)定金數(shù)額的確定要明確具體，尤其要約定定金的處置方法；3、如果在合同中同時(shí)簽訂了定金和違約金，在一方違約的情況下，履行合同的一方只能選擇其中之一，不能合用。4、定金自交付成立。


三、罰則：
在債務(wù)人履行約定的債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回；
債務(wù)人不履行債務(wù)，無(wú)權(quán)要求返還定金；
收取定金方不履行約定的債務(wù)，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。


思考題：
1、保證的基本性質(zhì)、保證的內(nèi)容及特征、保證的效力、保證人的抗辯權(quán)、保證的設(shè)立和消滅？
2、抵押權(quán)的性質(zhì)及類(lèi)型、設(shè)定和消滅？

第六章債的消滅

教學(xué)重點(diǎn)：債的消滅的原因、法定解除權(quán)的行使條件及方式、約定解除權(quán)的行使條件及方式、清償?shù)母拍钆c清償?shù)囊蟆⑻岽?、混同、抵銷(xiāo)、免除的適用條件或要件與效力。
教學(xué)要求：通過(guò)本章的學(xué)習(xí)，應(yīng)全面地了解債的消滅的概念和原因，準(zhǔn)確地掌握法定和約定解除權(quán)的行使條件和方式。應(yīng)在清楚區(qū)分清償、提存、混同、抵銷(xiāo)、免除各種債的消滅原因的基礎(chǔ)上，具體地把握其各自的適用條件和要求。


第一節(jié)概述
一、債的消滅的效力
1、含義：債權(quán)債務(wù)關(guān)系不可逆轉(zhuǎn)的終止。
2、效力：從權(quán)利義務(wù)消滅；負(fù)債字據(jù)返還；后合同義務(wù)發(fā)生。
二、債的消滅原因
1、債的目的消滅（目的達(dá)到；目的不能達(dá)到）
2、當(dāng)事人消滅債的意思（放棄債權(quán)；免除債務(wù)）
3、無(wú)實(shí)現(xiàn)或請(qǐng)求的必要（抵銷(xiāo)；混同）
4、作為債的基礎(chǔ)的法律行為被撤銷(xiāo)（重大誤解）


第二節(jié)清償
一、清償?shù)暮x
債務(wù)人履行義務(wù)；債權(quán)利益實(shí)現(xiàn)。債的消滅的最常見(jiàn)原因。
二、清償?shù)姆绞?
三、清償?shù)男Я?


第三節(jié)抵銷(xiāo)
抵銷(xiāo)：二人互負(fù)債務(wù)，各以其債權(quán)充當(dāng)債務(wù)的清償，使其債務(wù)與對(duì)方債務(wù)在對(duì)等額內(nèi)相互消滅。
一、法定抵銷(xiāo)
1、條件：互負(fù)（合法）債務(wù)；債務(wù)標(biāo)的物種類(lèi)相同；債務(wù)均到清償期；雙方債務(wù)均不屬不能抵銷(xiāo)的債務(wù)。
2、抵銷(xiāo)的效力：抵銷(xiāo)的債務(wù)數(shù)額消滅；抵銷(xiāo)有溯及力。
二、約定抵銷(xiāo) 當(dāng)事人訂立抵銷(xiāo)合同抵銷(xiāo)債務(wù)。
特點(diǎn)：不受法定抵銷(xiāo)條件的限制。

第四節(jié) 提存
一、概念：因債權(quán)人原因而無(wú)法交付，債務(wù)人將標(biāo)的物提交提存機(jī)關(guān)保存而消滅債務(wù)的法律制度。
二、提存原因：債權(quán)人不正當(dāng)拒絕受領(lǐng)；債權(quán)人不明；無(wú)受領(lǐng)能力又無(wú)代理人；債權(quán)人死亡無(wú)繼承人；因債權(quán)人 其它原因。
三、提存程序：（1）提交提存書(shū)、提存物、債務(wù)證據(jù)及無(wú)法清償債務(wù)的證據(jù)；（2）提存機(jī)關(guān)審查；（3）接受提存、妥善保管提存物；（4）通知債權(quán)人領(lǐng)取提存物。
四、提存的效力：提存人與提存機(jī)關(guān)發(fā)生寄托合同關(guān)系；提存機(jī)關(guān)與債權(quán)人發(fā)生公法上的關(guān)系；
債務(wù)人對(duì)債權(quán)人的債務(wù)消滅。
第五節(jié) 免除
一、含義：債權(quán)人 拋棄債權(quán)的意思表示，并發(fā)生債務(wù)消滅的單方行為。
二、特點(diǎn)：無(wú)因；無(wú)償；非要式。
三、要件：
1、免除人有權(quán)處分債權(quán)
2、有向債務(wù)人作出的免除債務(wù)的意思表示
3、免除債務(wù)的意思表示不得撤回
第六節(jié) 混同
一、含義：因債權(quán)債務(wù)同歸一人而使債的關(guān)系消滅的事實(shí)。
二、混同的原因：1、概括承受（企業(yè)合并、繼承）2、特定承受（承受對(duì)自己的債務(wù)或受讓對(duì)自己的債權(quán)）。
第七節(jié) 合同解除
一、合同解除的含義
指合同成立生效后，由雙方當(dāng)事人協(xié)商一致或由一方當(dāng)事人依法作出解除合同的意思表示，致使合同終止的法律行為。
二、分類(lèi)。合同解除分為單方解除和雙方協(xié)商解除
1、協(xié)商解除：附解除條件；約定解除條件；
事后達(dá)成解除協(xié)議。


2、單方行使解除權(quán)
法定條件是：
（1）因不可抗力使合同目的不能實(shí)現(xiàn)；
（2）因預(yù)期違約。在履行期屆滿(mǎn)之前，當(dāng)事人一方明確表示或以自己的行為表明不履行主要債務(wù)；
（3）、遲延履行。一方遲延履行主要債務(wù)，經(jīng)催告后在合理期限內(nèi)仍未履行；
（4）、根本違約。一方遲延履行或有其他違約行為致使合同目的不能實(shí)現(xiàn)；



（5）、法律規(guī)定的其他情形。規(guī)定在合同法的其他條款中，如：
①第69條，不安抗辯權(quán)人的解除權(quán)；
②第219條，租賃合同的承租人因過(guò)錯(cuò)致使租賃物受損，出租人可以解除合同；
③第224條，租賃合同的承租人未經(jīng)出租人同意轉(zhuǎn)租的，出租人可以解除合同；
④第248條，融資租賃合同的承租人經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍不支付租金的，出租人可以解除合同；
⑤第253條，承攬合同的承攬人未經(jīng)定作人同意將其承攬的主要工作交由第三人完成的，定作人可以解除合同；
約定條件發(fā)生后的單方解除。




三、解除權(quán)的行使。解除權(quán)應(yīng)在約定期限內(nèi)或在對(duì)方催告后的合理期限內(nèi)行使。合同自解除通知到達(dá)對(duì)方解除。合同解除后，未履行的不再履行，已履行的，當(dāng)事人可根據(jù)合同履行情況或合同性質(zhì)特點(diǎn)要求恢復(fù)原狀、補(bǔ)救、賠償損失。
注意：合同解除的效力有無(wú)溯及力問(wèn)題。
思考題：
1、  債的法定抵銷(xiāo)與約定抵銷(xiāo)的比較。
2、  提存的效力？
債權(quán)債務(wù)的解除制度有哪些內(nèi)容？


第七章 合同概述
第一節(jié)合同的概念及特征
（一）概念：平等主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。
（二）特征
1、合同是一種法律行為。
2、合同是當(dāng)事人意思表示一致的法律行為。
3、合同是以確立、變更或終止某一權(quán)利義務(wù)關(guān)系為目的的法律關(guān)系。
4、合同是當(dāng)事人各方在平等、自愿基礎(chǔ)上產(chǎn)生的法律關(guān)系。

第二節(jié)合同的分類(lèi)
常見(jiàn)的分類(lèi)有：
1、以法律是否賦有特定名稱(chēng)為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為有名合同和無(wú)名合同。
2、以給付義務(wù)是否由雙方當(dāng)事人互負(fù)為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為雙務(wù)合同和單務(wù)合同。
3、以當(dāng)事人取得權(quán)利是否支付相應(yīng)對(duì)價(jià)為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為有償合同與無(wú)償合同。
4、以合同的成立是否交付標(biāo)的物或完成其他給付為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為諾成合同與實(shí)踐合同。

5、以合同的成立或生效是否須采取法律所要求的形式為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為要式合同與不要式合同。
6、以合同相互間的主從關(guān)系為標(biāo)準(zhǔn)，合同可分為主合同與從合同。
第三節(jié) 合同的基本原則
1、平等原則。
2、自愿原則。
3、公平原則。
4、誠(chéng)實(shí)信用原則。
5、遵守法律和保護(hù)社會(huì)公共利益原則。又稱(chēng)合法原則和公序良俗原則。學(xué)者歸納為：





第八章合同的訂立
教學(xué)要求：
合同訂立與合同生效的關(guān)系；要約與承諾的規(guī)則；合同的形式；格式合同的適用與限制；締約過(guò)失責(zé)任。
第一節(jié) 合同的訂立概述
一 、合同訂立的概念及特征
1、合同訂立，是指當(dāng)事人為了合同的成立而進(jìn)行的接觸、洽商直至達(dá)成一致意思表示的行為過(guò)程。
2、合同訂立是合同成立的前提，而合同成立又是合同生效的前提。

第二節(jié) 要約
一 、要約的概念及構(gòu)成要件
要約，又稱(chēng)發(fā)盤(pán)、發(fā)價(jià)、出盤(pán)、出價(jià)等，是一方當(dāng)事人向?qū)Ψ教岢龊贤瑮l件，希望和對(duì)方訂立合同的意思表示。要約須符合以下條件：
1、要約原則上應(yīng)向特定人發(fā)出。
2、要約的內(nèi)容必須具體確定。
3、要約還必須表現(xiàn)出受約束的意旨。




二、要約的法律效力

要約的法律效力指要約的生效以及對(duì)要約人、受要約人的拘束力包括以下內(nèi)容：
1、要約生效的時(shí)間。要約自到達(dá)受要約人時(shí)生效。
2、要約對(duì)受要約人的效力。
3、要約對(duì)要約人的效力。


三、要約的撤回和撤銷(xiāo)
1、要約的撤回
要約撤回，是指要約人發(fā)出要約后，到達(dá)受要約人之前，即要約生效前，收回要約，使其不發(fā)生效力。
2、要約的撤銷(xiāo)
要約的撤銷(xiāo)，是指在要約生效后，要約人取消要約，使要約的效力歸于消滅的意思表示。

四、要約的失效
1、受要約人發(fā)出拒絕要約的通知到達(dá)要約人。
2、要約人依法撤銷(xiāo)要約，使要約效力歸于消滅。
3、受要約人在承諾期限內(nèi)未予承諾，要約自然失效。
4、受要約人雖然發(fā)出了承諾，但對(duì)要約的內(nèi)容作了實(shí)質(zhì)性變更，屬對(duì)要約的默示拒絕。


第三節(jié) 承諾
一 、承諾的概念及構(gòu)成要件
承諾，又稱(chēng)接盤(pán)，是受要約人同意要約內(nèi)容以成立合同的意思表示。承諾的構(gòu)成要件如下：
1、承諾須由受要約人作出。
2、承諾必須向要約人作出。
3、承諾的內(nèi)容應(yīng)與應(yīng)用的內(nèi)容一致。
4、承諾須在一定的期限內(nèi)作出。

二、承諾的方式
1、通知。
2、其他行為。


三、承諾的生效
承諾生效是指承諾行為發(fā)生法律上的 拘束力，通常表現(xiàn)為合同成立。



四、承諾的撤回
承諾的撤回，指受要約人阻止承諾發(fā)生法律效力的行為。撤回的通知須先于或同時(shí)與承諾到達(dá)要約人才發(fā)生阻止承諾生效的效力。

合同成立時(shí)間的確定
通常情況下，合同自承諾生效時(shí)成立。但在實(shí)務(wù)中，當(dāng)事人完成要約和承諾程序即訂立合同的方式是多樣化的。因此，對(duì)合同成立時(shí)間的確定也有所不同：






五、承諾的遲到和逾期
承諾的遲到：期內(nèi)發(fā)出，因其它原因遲延到達(dá)，要約人未及時(shí)通知不接受的，該承諾有效。
承諾的逾期：承諾發(fā)出逾期，要約人未及時(shí)通知接受的，該承諾為新要約。


第四節(jié)合同的內(nèi)容與形式
教學(xué)要求：
合同法關(guān)于合同內(nèi)容的主要條款。
合同的形式。
一 、合同的條款
理論上分為：提示性條款；主要條款；普通條款。
合同條款固定了當(dāng)事人的權(quán)利義務(wù)。根據(jù)合同自由原則，合同內(nèi)容由當(dāng)事人約定，一般包括以下條款：

1、當(dāng)事人的名稱(chēng)或者姓名和住所；
2、標(biāo)的；
3、數(shù)量；
4、質(zhì)量；
5、價(jià)款或者報(bào)酬；
6、履行期限、地點(diǎn)和方式；
7、違約責(zé)任；
8、解決爭(zhēng)議的方法。

合同的主要條款：指合同的必備條款，沒(méi)有它合同就不成立。通常包括標(biāo)的、數(shù)量。
合同的普通條款：主要條款以外的條款。包括：1、當(dāng)事人約定的條款，如包裝的返還、免責(zé)條款。2、默示條款（合同目的和作用不可少；交易習(xí)慣；行業(yè)規(guī)則；法律規(guī)定）


合同解釋是指當(dāng)事人對(duì)合同條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，對(duì)合同內(nèi)容所作的說(shuō)明或闡釋。在解釋時(shí)，應(yīng)按照合同使用的詞句、合同的相關(guān)條款、合同的目的、交易習(xí)慣和誠(chéng)實(shí)信用原則推求表意人的真實(shí)意思。


二、合同形式的概念及種類(lèi)
合同形式是指當(dāng)事人一致意思表示的
外在表現(xiàn)形式。一般有書(shū)面形式，口頭形
式和其它（行為）形式三種。
注：法律根據(jù)合同自由原則，對(duì)合同形式以不作特殊要求為基本，以特殊要求為例外。


三、合同的結(jié)構(gòu)
1、合同名稱(chēng)。
2、合同首部。
3、合同正文。
4、合同尾部。


四、格式合同
格式合同 指含有格式條款的合同。格式條款是為了重復(fù)使用而預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商的條款。廣泛用于供水、供電、貸款、保險(xiǎn)、房屋買(mǎi)賣(mài)、土地使用權(quán)出讓或轉(zhuǎn)讓等合同。法律對(duì)提供格式合同一方當(dāng)事人進(jìn)行了必要的限制，主要有：


1、提供格式合同一方當(dāng)事人負(fù)有向?qū)Ψ教崾尽⒄f(shuō)明格式條款的義務(wù)；
2、格式條款中，免除自己的責(zé)任、加重對(duì)方的責(zé)任、限制或排除對(duì)方的主要權(quán)利等嚴(yán)重?fù)p害對(duì)方利益的內(nèi)容無(wú)效；
3、當(dāng)事人對(duì)格式條款的理解發(fā)生爭(zhēng)議時(shí)，應(yīng)作出有利于對(duì)方的解釋?zhuān)?
4、格式條款與非格式條款不一致時(shí)，應(yīng)采用非格式條款。

注：格式條款須進(jìn)入合同才能被引用。

先合同義務(wù)：訂立合同過(guò)程中負(fù)有的義務(wù)。
內(nèi)容：保密義務(wù)。
責(zé)任形式：賠償損失。
責(zé)任性質(zhì)：侵權(quán)。




第五節(jié) 締約過(guò)失責(zé)任
一 、締約過(guò)失責(zé)任的概念及情形
締約過(guò)失責(zé)任是指在合同成立前的締約過(guò)程中，因締約人一方的過(guò)失導(dǎo)致合同不能成立或無(wú)效所應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任。
締約過(guò)失責(zé)任不同于違約責(zé)任。
締約過(guò)失責(zé)任也不同于侵權(quán)責(zé)任。
締約過(guò)失責(zé)任是為了彌補(bǔ)違約責(zé)任和侵權(quán)責(zé)任立法不足而設(shè)。該責(zé)任所依據(jù)的法律原則是誠(chéng)實(shí)信用原則。










練習(xí)思考題：
1、合同有那幾種形式？法定形式與約定形式有何不同？
2、要約與要約邀請(qǐng)的區(qū)別
3、如何確定合同成立的時(shí)間？
4、承諾遲到與遲延的區(qū)別及其法律后果？
5、締約過(guò)失責(zé)任的要件及賠償范圍？
6、格式合同應(yīng)如何適用？合同法對(duì)格式合同有何限制？
7、合同解釋?xiě)?yīng)遵循那些規(guī)則？


第九章 合同的效力
教學(xué)要求：
合同效力的性質(zhì)、范圍和分類(lèi)；合同當(dāng)事人的行為對(duì)合同效力的影響；效力的補(bǔ)正辦法；無(wú)效合同制度和可變更、可撤銷(xiāo)合同制度。
第一節(jié) 合同效力的概述
一、合同效力的概念
合同的效力，即合同的法律效力，是指已經(jīng)成立的合同在當(dāng)事人各方以至第三人間產(chǎn)生的法律拘束力。




二、合同生效
合同生效是指合同產(chǎn)生拘束力的法律事實(shí)。
合同生效，須符合法律規(guī)定的下述條件：
1、當(dāng)事人應(yīng)具有 相應(yīng)的 民事行為能力；
2、意思表示真實(shí)；
3、不違反法律或社會(huì)公共利益。
合同生效，原則上是與合同依法成立相一致的，即依法成立的合同，自成立時(shí)生效。但法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，自批準(zhǔn)、登記之日生效；附生效條件的合同，自該條件成就時(shí)生效；附生效期限的合同，自期限屆至?xí)r生效。



第二節(jié) 無(wú)效合同
一、無(wú)效合同的概念及特征
無(wú)效合同有以下特征：
1、無(wú)效合同具有違法性。
2、無(wú)效合同自始無(wú)效。
3、無(wú)效合同不得履行。
4、無(wú)效合同是當(dāng)然、確定的無(wú)效。
注：法院或仲裁機(jī)構(gòu)均有權(quán)主動(dòng)審查合同無(wú)效；合同無(wú)效不由當(dāng)事人確定，只能由法院或仲裁機(jī)構(gòu)依法確認(rèn)。


二、無(wú)效合同的原因
合同法規(guī)定的無(wú)效合同有以下幾種：
1、一方以欺詐、脅迫的手段訂立合同，損害國(guó)家利益的；（注意理解國(guó)家利益的含義）
2、惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同；
3、以合法形式掩蓋非法目的而訂立的合同；
4、損害社會(huì)公共利益的合同；


三、部分無(wú)效的合同
部分無(wú)效的合同，是指合同的部分條款雖然違反法律規(guī)定，但不影響其他條款效力的合同。

第三節(jié) 可變更、可撤銷(xiāo)的合同
一、可撤銷(xiāo)合同的概念和特征
可撤銷(xiāo)合同具有以下特征：
1、可撤銷(xiāo)合同在未被撤銷(xiāo)前，是有效合同，撤銷(xiāo)權(quán)不行使，合同繼續(xù)有效；合同一旦被撤銷(xiāo)，自合同成立時(shí)無(wú)效。又稱(chēng)為相對(duì)無(wú)效的合同。
2、可撤銷(xiāo)合同一般是意思表示不真實(shí)的合同。所謂意思表示不真實(shí)，是指當(dāng)事人的行為表示沒(méi)有真實(shí)地反映其內(nèi)在的目的和愿望，違背了合同自由的基本原則。


二、當(dāng)事人請(qǐng)求變更或撤銷(xiāo)合同的原因
1、因重大誤解而訂立的合同。
2、顯失公平 的合同
3、一方以欺詐、脅迫手段或者乘人之危，使對(duì)方在違背真實(shí)意思的情況下訂立的合同。


第四節(jié) 合同效力的補(bǔ)正
合同效力的補(bǔ)正，是指因合同欠缺有效要件或存有效力上的瑕疵，事后經(jīng)有權(quán)人的追認(rèn)，使合同發(fā)生當(dāng)事人預(yù)期法律效力的制度。
這類(lèi)合同在有權(quán)人追認(rèn)以前，效力處于未確定狀態(tài)，故又稱(chēng)效力待定的合同。


第五節(jié) 合同無(wú)效、或者被撤銷(xiāo)的法律后果
一、返還財(cái)產(chǎn)
返還財(cái)產(chǎn)要注意以下幾點(diǎn)：
1、返還財(cái)產(chǎn)的范圍和數(shù)額應(yīng)以對(duì)方交付的財(cái)產(chǎn)范圍和數(shù)額為標(biāo)準(zhǔn)確定；
2、當(dāng)事人應(yīng)按接受的財(cái)產(chǎn)種類(lèi)返還，不能以貨幣代替實(shí)物，也不能以食物代替貨幣；
3、原物不能返還或者沒(méi)有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價(jià)補(bǔ)償。

二、賠償損失原因
合同無(wú)效或者被撤銷(xiāo)后，主觀上有故意或過(guò)失的當(dāng)事人應(yīng)賠償對(duì)方的財(cái)產(chǎn)損失。
賠償損失的范圍：以恢復(fù)原狀為原則，不含期待利益。



三、收歸國(guó)有或返還集體、第三人
合同雙方當(dāng)事人惡意串通，損害國(guó)家、集體或第三人利益的，在合同被確認(rèn)無(wú)效或被被撤銷(xiāo)后，應(yīng)保護(hù)受害者的利益，將其取得的財(cái)產(chǎn)歸屬于受害人（國(guó)家、集體、第三人）。

四、其他法律后果
違約責(zé)任的消除、定金的返還，排除適用合同訴訟時(shí)效制度。
注：一般不適用訴訟時(shí)效制度。但兩種情況例外：
1、雙方故意違法損害第三人利益的，第三人請(qǐng)求確認(rèn)合同無(wú)效；
2、合同被確認(rèn)無(wú)效，當(dāng)事人請(qǐng)求返還或賠償?shù)摹?


五、幾個(gè)相關(guān)問(wèn)題
一、關(guān)于情勢(shì)變更
在英美法系國(guó)家，情勢(shì)變更原則稱(chēng)為“合同履行不現(xiàn)實(shí)、無(wú)意義。
構(gòu)成要件：
⒈ 不可預(yù)見(jiàn)性。即情勢(shì)變更的發(fā)生是合同雙方當(dāng)事人于訂立合同之時(shí)不能預(yù)見(jiàn)。
⒉ 不可歸責(zé)性。
⒊ 該情勢(shì)變更發(fā)生在合同有效存續(xù)期間。
⒋ 繼續(xù)履行合同會(huì)造成顯失公平。所謂顯失公平，是指非常明顯的不公平。
⒌ 須適用情勢(shì)變更原則后不會(huì)造成新的不公平。

二、關(guān)于表見(jiàn)代理（合同法第49條）
概念：行為人雖無(wú)代理權(quán)，但相對(duì)人有理由相信行為人有代理權(quán)的，該代理有效。無(wú)權(quán)代理發(fā)生有效后果。
表見(jiàn)代理有效。目的：保護(hù)善意相對(duì)人。
表見(jiàn)代理的法理依據(jù)是過(guò)錯(cuò)原則：
相對(duì)人無(wú)過(guò)錯(cuò)。
本人（被代理人）有 過(guò)錯(cuò)：未通知相對(duì)人；知道后不反對(duì)；行為人持有相關(guān)手續(xù)。（相對(duì)人有理由相信）

三、關(guān)于代表行為
代表行為 指法定代表人或其它組織負(fù)責(zé)人的行為。代表行為對(duì)法人或其它組織有效。
特征：1、代表行為是由法律規(guī)定及法人章程確定的。2、代表行為屬職務(wù)行為，與行為人的職務(wù)不可分。
相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道代表行為越權(quán)的，法人或其它組織不承擔(dān)責(zé)任。







練習(xí)思考題：
1、什么是合同的效力？
2、對(duì)存有效力瑕疵的合同應(yīng)如何補(bǔ)正？
3、什么是附條件、附期限的合同？
4、無(wú)效合同與可變更、可撤銷(xiāo)合同有何區(qū)別與聯(lián)系？
5、無(wú)效合同、有何法律后果？
6、什么是情勢(shì)變更？
7、如何識(shí)別表見(jiàn)代理？

第十章 合同的履行
教學(xué)要求：
履行合同應(yīng)當(dāng)遵循的原則；合同條款欠缺的補(bǔ)遺制度；合同履行中的抗辯權(quán)制度。
第一節(jié) 合同履行概述
合同的履行 是指?jìng)鶆?wù)人全面地、適當(dāng)?shù)赝瓿善浜贤x務(wù)，債權(quán)人的合同債權(quán)得到完全實(shí)現(xiàn)。合同的履行，多數(shù)情況下表現(xiàn)為作為形式，如交付標(biāo)的物、支付價(jià)款和報(bào)酬、提供服務(wù)等，也可以是不作為形式，如合同約定不得將租賃物轉(zhuǎn)租第三人，則承租人履行合同就是不作為的形式。
合同履行是其他有關(guān)合同法律制度的出發(fā)點(diǎn)和歸宿。

第二節(jié) 合同條款欠缺或不明的合同履行規(guī)則
1、質(zhì)量要求不明確的。履行規(guī)則：國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)、行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)、通常標(biāo)準(zhǔn)或者符合合同目的的標(biāo)準(zhǔn)履行。
所謂通常標(biāo)準(zhǔn)，指合理的且不低于平均水平的標(biāo)準(zhǔn)。
2、價(jià)款或者報(bào)酬不明的。履行規(guī)則：按合同履行地的市場(chǎng)價(jià)格履行；應(yīng)當(dāng)執(zhí)行政府定價(jià)或政府指導(dǎo)價(jià)的，按規(guī)定價(jià)格履行；如果在約定的交付期限內(nèi)政府價(jià)格調(diào)整：按交付時(shí)的價(jià)格履行；逾期交付的，遇價(jià)格上漲，按原價(jià)執(zhí)行，價(jià)格下降，按新價(jià)執(zhí)行；逾期提貨或者逾期付款的，遇價(jià)格上漲，按新價(jià)執(zhí)行，價(jià)格下降，按原價(jià)執(zhí)行。

第三節(jié) 合同履行中的抗辯權(quán)
合同中的抗辯權(quán)，是指雙務(wù)合同中的當(dāng)事人在符合法定條件時(shí)，對(duì)抗對(duì)方的履行請(qǐng)求的權(quán)利。
合同履行中的抗辯權(quán)有以下幾種：





預(yù)期違約（默示）與不安抗辯權(quán)的主要區(qū)別：
首先，前提條件不同。
英美法的預(yù)期違約制度不以雙務(wù)合同當(dāng)事人債務(wù)之履行存在先后順序?yàn)榍疤?，無(wú)論雙方當(dāng)事人是否有義務(wù)先行作出履行還是同時(shí)作出履行，任何一方均可依法在對(duì)方預(yù)期違約時(shí)中止履行合同而尋求法律救濟(jì)。相反，大陸法的不安抗辯權(quán)行使的前提條件之一是當(dāng)事人的債務(wù)履行順序存在先后之分。

若沒(méi)有履行時(shí)間的先后順序，則僅僅適用同時(shí)履行抗辯權(quán)而無(wú)發(fā)生不安抗辯權(quán)之余地。正是因?yàn)榇嬖谶@個(gè)先決條件，所以法律將行使不安抗辯的權(quán)利賦予先行履行的一方，而對(duì)方則無(wú)權(quán)行使。我國(guó)合同法第六十八條堅(jiān)持了大陸法不安抗辯權(quán)的這個(gè)前提。
其次，適用事由不同。

依大陸法，行使不安抗辯權(quán)的條件是對(duì)方財(cái)產(chǎn)在締約后明顯減少并有難為對(duì)待給付的可能。而英美法中的默示毀約所依據(jù)的理由并不限于財(cái)產(chǎn)的減少，也包括債務(wù)人的經(jīng)濟(jì)狀況不佳、商業(yè)信譽(yù)不好、債務(wù)人在準(zhǔn)備履約以及履約過(guò)程中的行為或者債務(wù)人的實(shí)際狀況表明債務(wù)人存在違約的危險(xiǎn)等情況。我國(guó)合同法第六十八條所規(guī)定的先履行一方可以行使不安抗辯權(quán)的幾種情況，諸如經(jīng)營(yíng)狀況嚴(yán)重惡化、嚴(yán)重喪失商業(yè)信譽(yù)等情況，明顯地借鑒了英美法預(yù)期違約（默示）的若干規(guī)則。

再次，過(guò)錯(cuò)是否為構(gòu)成要件上不同。
預(yù)期違約制度考慮了當(dāng)事人的主觀過(guò)錯(cuò)問(wèn)題。不安抗辯權(quán)的成立無(wú)須對(duì)方主觀上存在過(guò)錯(cuò)，只要其財(cái)產(chǎn)在締約后明顯減少并導(dǎo)致難為對(duì)待給付的危險(xiǎn)即可；至于由于何種原因所引起，在所不問(wèn)。

最后，法律救濟(jì)不同。
在默示毀約中，當(dāng)事人一方明示毀約時(shí)，另一方可以根據(jù)自身的利益選擇：1、解除合同并要求賠償損失；2、繼續(xù)保持合同的效力，以等待對(duì)方在履行期屆至?xí)r履約。若對(duì)方屆期仍不履約，則提起違約賠償之訴。
在不安抗辯權(quán)中，預(yù)見(jiàn)他方將違約的一方當(dāng)事人可以中止履行合同而請(qǐng)求對(duì)方提供保證。如果對(duì)方在合理的期限內(nèi)不能提供履約保證，則可以解除合同并請(qǐng)求損害賠償。





二、合同權(quán)利的轉(zhuǎn)讓






第十一章 違約責(zé)任
教學(xué)要求：
違約責(zé)任的性質(zhì)、構(gòu)成要件；承擔(dān)違約責(zé)任的具體方式；違約責(zé)任與其它合同責(zé)任的關(guān)系。
第一節(jié) 違約責(zé)任的概念及構(gòu)成要件
一、違約責(zé)任的概念及構(gòu)成要件
違約責(zé)任指當(dāng)事人違反合同約定應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任。

違約責(zé)任的構(gòu)成要件是：
1、當(dāng)事人有違約行為。
當(dāng)事人的違約有兩種表現(xiàn)形式：
一是不履行，即在合同期內(nèi)沒(méi)有履行自己的義務(wù)。
二是履行不當(dāng)，即當(dāng)事人履行合同義務(wù)不符合約定，如遲延履行、不完全履行、拒絕履行等。
2、符合違約責(zé)任的歸則原則。
違約責(zé)任的歸則原則有兩種：
一是過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則（過(guò)錯(cuò)推定原則屬特殊過(guò)錯(cuò)原則）。
二是嚴(yán)格責(zé)任原則，又稱(chēng)無(wú)過(guò)錯(cuò)責(zé)任原則，即無(wú)論當(dāng)事人是否有過(guò)錯(cuò)，只要違反了合同約定，除法定免責(zé)外，就應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。我國(guó)合同法采用的是嚴(yán)格責(zé)任原則。
第二節(jié) 違約責(zé)任的形式
一、違約責(zé)任的形式
一、繼續(xù)履行。又稱(chēng)強(qiáng)制實(shí)際履行、特定履行。
二、采取補(bǔ)救措施。
三、賠償損失。
承擔(dān)這一責(zé)任的構(gòu)成要件是：有違約行為；有損失結(jié)果；違約行為與損失結(jié)果之間有因果關(guān)系；符合歸則原則。


第十二章 買(mǎi)賣(mài)合同
教學(xué)要求：
買(mǎi)賣(mài)合同的法律特征；買(mǎi)賣(mài)合同的種類(lèi)；標(biāo)的物的權(quán)屬、風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的條件；買(mǎi)賣(mài)合同雙方當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。

一、買(mǎi)賣(mài)合同
（一）買(mǎi)賣(mài)合同的概念和種類(lèi)
1、買(mǎi)賣(mài)合同的概念
買(mǎi)賣(mài)合同是出賣(mài)人轉(zhuǎn)移標(biāo)的物的所有權(quán)于買(mǎi)受人，買(mǎi)受人支付價(jià)款的合同。是在經(jīng)濟(jì)往中使用最頻繁的一種合同形式。
2、買(mǎi)賣(mài)合同的種類(lèi)
（1）工礦產(chǎn)品買(mǎi)賣(mài)合同： ①供應(yīng)合同；
②產(chǎn)銷(xiāo)合同； ③采購(gòu)合同和推銷(xiāo)合同；











三、違約的救濟(jì)辦法 1、賣(mài)方違反合同的救濟(jì)方法
違約主要有三種情況：1）不交貨; 2）延遲交貨;3）貨物與合同不符。 一般情況下,可采取以下幾種救濟(jì)方法：
a．要求交付替代物；b．要求對(duì)不符合同的貨物進(jìn)行修補(bǔ)；c．在寬限期內(nèi)履行；d．要求減低價(jià)格；e．交貨部分合格的情況下，不能全部解除（如果是機(jī)械配件可以）。f．解除合同；g．請(qǐng)求損害賠償。


2、買(mǎi)方違反合同的救濟(jì)方法 買(mǎi)方違反合同的主要表現(xiàn)有：1）不按合同的規(guī)定支付貨款；2）不按合同規(guī)定受領(lǐng)貨物。 拒絕交付；設(shè)置所有權(quán)保留條款；要求繼續(xù)履行；請(qǐng)求支付違約金；請(qǐng)求賠償損失。
3、買(mǎi)賣(mài)雙方都可采取的救濟(jì)方法：
1）損害賠償（直接、間接損失）；2）逾期違約的，解除合同；
練習(xí)思考題：
1、買(mǎi)賣(mài)合同中標(biāo)的物權(quán)屬轉(zhuǎn)移的法律要件？
2、買(mǎi)賣(mài)合同標(biāo)的物風(fēng)險(xiǎn)轉(zhuǎn)移的要件？
3、當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)？
4、買(mǎi)賣(mài)合同違約責(zé)任的具體形式？


第十三章 供用電合同
教學(xué)要求：
供用電合同的主要內(nèi)容；當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。

一、概念
指供電人向用電人供電，用電人支付電費(fèi)的合同。
供用電合同的主要內(nèi)容包括：
1、供電方式；
2、供電質(zhì)量（約定、按國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)）；
3、供電時(shí)間；
4、用電容量；
5、用電地址，及履行地點(diǎn)（當(dāng)事人約定，無(wú)約定或約定不明，以供電設(shè)施的產(chǎn)權(quán)分界處為履行地）


6、用電性質(zhì)（工業(yè)、農(nóng)業(yè)、生活等，決定電價(jià)）；
7、計(jì)量方式；
8、電價(jià)及結(jié)算方式；
9、用電設(shè)施的維護(hù)；
10、違約責(zé)任。

二、供電人的權(quán)利和義務(wù)
1、安全供電。按國(guó)家規(guī)定的供電質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)和約定。造成用電人損失的、應(yīng)賠償。
2、因下列原因，供電人有權(quán)中斷供電：因供電設(shè)施計(jì)劃?rùn)z修；臨時(shí)檢修；依法限電；用電人違法用電；用電人嚴(yán)重；違約因不可抗力。但必須及時(shí)通知用電人，否則，給用電人造成損失應(yīng)賠償。
3、因下列原因斷電，應(yīng)及時(shí)搶修：自然災(zāi)害；突發(fā)事件；線路或設(shè)施故障等。


三、用電人的權(quán)利和義務(wù)
1、按照國(guó)家規(guī)定或當(dāng)事人的約定支付電費(fèi)。經(jīng)催告在合理期限內(nèi)仍不交納，供電人可中止供電
2、安全用電。否則，造成供電人損失的，應(yīng)賠償。如擅自改動(dòng)供電設(shè)施；私自改變用電類(lèi)別；因用電人責(zé)任造成對(duì)外停電；私自增容；超負(fù)荷用電等。

練習(xí)思考題：
供用電合同當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)有哪些？
第十四章 贈(zèng)與合同
教學(xué)要求：
贈(zèng)與合同的法律特征；
當(dāng)事人的重要權(quán)利和義務(wù)。

一、概述
1、贈(zèng)與合同的概念：贈(zèng)與人將自己的財(cái)產(chǎn)無(wú)償轉(zhuǎn)移給受贈(zèng)人，受贈(zèng)人表示接受贈(zèng)與的合同。
2、贈(zèng)與合同的法律特征：
（1）轉(zhuǎn)移贈(zèng)與物所有權(quán)。不同于借用、租賃。贈(zèng)與人負(fù)有辦理產(chǎn)權(quán)轉(zhuǎn)移手續(xù)的義務(wù)，交付單證的義務(wù)。
（2）單務(wù)的無(wú)償合同。受贈(zèng)人無(wú)須支付贈(zèng)與物的對(duì)價(jià)。即使在附義務(wù)的贈(zèng)與合同中，所附義務(wù)并非贈(zèng)與物對(duì)價(jià)，只是贈(zèng)與人撤銷(xiāo)贈(zèng)與合同的條件。

（3）諾成合同。一方作出贈(zèng)與意思表示，對(duì)方作出接受的意思表示，合同即成立。是否交付贈(zèng)與物，不影響合同成立。
（4）對(duì)贈(zèng)與財(cái)產(chǎn)的物的瑕疵（質(zhì)量、數(shù)量）不承擔(dān)責(zé)任。
除外情況：附義務(wù)的贈(zèng)與，在所附義務(wù)限度內(nèi)承擔(dān)瑕疵擔(dān)保責(zé)任；贈(zèng)與人故意不告知瑕疵的；贈(zèng)與人保證無(wú)瑕疵的。

二、贈(zèng)與的種類(lèi)
1、一般贈(zèng)與。即法律沒(méi)有特別規(guī)定、未附義務(wù)的贈(zèng)與。
特點(diǎn)：贈(zèng)與人轉(zhuǎn)移贈(zèng)與物產(chǎn)權(quán)之前，可以撤銷(xiāo)贈(zèng)與合同，不構(gòu)成違約。
2、特種贈(zèng)與。即法律有特別規(guī)定的贈(zèng)與。如具有社會(huì)公益性質(zhì)的贈(zèng)與（救災(zāi)、扶貧、公益性捐助等）、道德義務(wù)性質(zhì)的贈(zèng)與、經(jīng)公證的贈(zèng)與合同。


三、贈(zèng)與人的權(quán)利和義務(wù)
1、按照約定交付贈(zèng)與物。如因贈(zèng)與人故意或重大過(guò)失致使贈(zèng)與物毀損、滅失，應(yīng)賠償。
2、符合法定撤銷(xiāo)條件，有權(quán)撤銷(xiāo)合同。
法定撤銷(xiāo)條件：
（1）受贈(zèng)人嚴(yán)重侵害贈(zèng)與人或贈(zèng)與人的近親屬。
（2）對(duì)贈(zèng)與人有扶養(yǎng)義務(wù)而不履行。
（3）不履行贈(zèng)與合同約定的義務(wù)。法定撤銷(xiāo)在贈(zèng) 與物交付前后均可發(fā)生。
任意撤銷(xiāo)的條件：贈(zèng)與物交付前（特種贈(zèng)與、公證贈(zèng)與除外）。


第十五章 借款合同
教學(xué)要求：
借款合同的法律特征；
借款合同的主要內(nèi)容；
借款合同的擔(dān)保；
當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。

一、概述
1、定義：借款人向貸款人借款，到期返還借款并支付利息的合同。外國(guó)立法一般不使用借款合同概念，而稱(chēng)借貸合同，分為使用借貸（借用合同）、消費(fèi)借貸（借貸合同）。
企業(yè)作為貸款人訂立的合同無(wú)效。借款人應(yīng)付利息由國(guó)家收繳。
借款合同分類(lèi)：1）銀行貸款、民間貸款；2）信用借款、擔(dān)保借款、票據(jù)貼現(xiàn)；3）短期、中期、長(zhǎng)期借款；4）固定資產(chǎn)借款、流動(dòng)資金借款；5）自營(yíng)借款、委托借款。


二、借款合同的條款

（1）幣種。貨幣種類(lèi)（人民幣、外匯）。
（2）借款用途。專(zhuān)款專(zhuān)用，銀行監(jiān)督。包括基建、消費(fèi)、工業(yè)、農(nóng)業(yè)、教育、等借款所用于的具體項(xiàng)目。
（3）數(shù)額。借款總金額、每次提供借款的金額及時(shí)間。


三、借款合同的擔(dān)保
1、概述。民法理論上的擔(dān)保分為一般擔(dān)保和特別擔(dān)保。
一般擔(dān)保 指?jìng)鶆?wù)人必須以其全部財(cái)產(chǎn)作為履行債務(wù)的總擔(dān)保（責(zé)任財(cái)產(chǎn)），不得擅自轉(zhuǎn)移。一般擔(dān)保針對(duì)所有的債權(quán)人。
特別擔(dān)保 指以債務(wù)人或第三人的特定財(cái)產(chǎn)或特定人的一般財(cái)產(chǎn)（包括信譽(yù)）作為擔(dān)保。特別擔(dān)保分為：
1）人的擔(dān)保。當(dāng)事人以外的第三人以一般財(cái)產(chǎn)或信譽(yù)為債務(wù)人擔(dān)保。如保證。
2）物的擔(dān)保。以債務(wù)人或第三人的特定財(cái)產(chǎn)提供擔(dān)保。如抵押、質(zhì)押、留置、讓與擔(dān)保等。

第十六章 租賃合同
教學(xué)要求：
租賃合同的法律特征；
租賃合同的主要內(nèi)容；
租賃合同當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)；
承租人的優(yōu)先權(quán)。

一、概述
1、租賃合同的定義。（212條）出租人將租賃物交付承租人使用、收益，承租人支付租金的合同。
2、法律特征：
（1）雙務(wù)、有償、諾成合同。
（2）所有權(quán)不發(fā)生轉(zhuǎn)移。只轉(zhuǎn)移標(biāo)的物占有、使用、收益權(quán)。租賃物不能列入破產(chǎn)財(cái)產(chǎn)；承租人以使用收益為目的；
注意： 出租人不享有所有權(quán)，承租人仍應(yīng)交付租金（不得以出租人無(wú)出租權(quán)主張合同無(wú)效），再由出租人向租賃物所有權(quán)人承擔(dān)侵權(quán)或返還不當(dāng)?shù)美呢?zé)任，承租人的損失只能請(qǐng)求出租人賠償；但承租人明知租賃物非出租人所有而簽訂合同，與出租人承擔(dān)共同侵權(quán)責(zé)任。


二、租賃合同的主要內(nèi)容（主要條款）
1、租賃物。名稱(chēng)；數(shù)量；質(zhì)量；功能及其它基本情況；交付條件及時(shí)間。
2、租賃物用途。用途不同，租金不同。確定租賃物的使用方法；涉及出租人單方解除合同的條件。
3、租賃期限。確定租金的依據(jù)；判斷違約的依據(jù)；合同存續(xù)時(shí)間；德國(guó)、意大利為30年，日本20年，我國(guó)20年（超過(guò)部分無(wú)效）。
4、租金及支付方式與期限。租金是租賃物使用的代價(jià)，包括租賃物的折舊費(fèi)、資金利息、適當(dāng)?shù)睦麧?rùn)。支付方式包括：現(xiàn)金支付、實(shí)物支付；一次支付、分期支付；支付期限包括：按月、季、年。
5、租賃物維修。原則上歸出租方，但當(dāng)當(dāng)事人另有約定的除外。



三、當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)
（一)出租人
1、按約定交付租賃物。物的瑕疵擔(dān)保責(zé)任可構(gòu)成承租人解除合同的理由。瑕疵擔(dān)保責(zé)任在我國(guó)歸入違約責(zé)任范疇。
2、保持租賃物符合使用收益狀態(tài)。包括：除去、防止對(duì)承租人使用收益租賃物的防礙或危險(xiǎn)。
3、不得干預(yù)承租人對(duì)租賃物的正常使用。


派生義務(wù)（附隨義務(wù)）：
（1）通知義務(wù)。
（2）協(xié)助義務(wù)。
(二)承租人
1、按約定合理使用租賃物。
（1）租賃物使用方法的確定：約定；事后協(xié)商；運(yùn)用合同解釋方法確定；參照習(xí)慣；按租賃物性質(zhì)確定。
（2）包括承租人使用和第三人使用。









四、租賃物的風(fēng)險(xiǎn)負(fù)擔(dān)
注意：減少租金的請(qǐng)求不受修繕影響；減少、不付租金、解除合同均無(wú)朔及力；出租人應(yīng)承擔(dān)相應(yīng)的違約責(zé)任。
練習(xí)思考題：
1、租賃合同的法律特征？
2、租賃物的風(fēng)險(xiǎn)應(yīng)如何負(fù)擔(dān)？
3、承租權(quán)與抵押權(quán)發(fā)生沖突應(yīng)如何解決？
4、如何理解承租人的優(yōu)先權(quán)？
第十七章 融資租賃合同
教學(xué)要求：
融資租賃合同的法律特征；融資租賃合同的主要內(nèi)容；當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。

一、概述
1、定義 （合同法第237條）：出租人根據(jù)承租人的出賣(mài)人、租賃物的選擇，向出賣(mài)人購(gòu)買(mǎi)租賃物，提供給承租人使用，承租人支付租金的合同。

出租人






二、當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)
1、出賣(mài)人的權(quán)利和義務(wù)
出賣(mài)人的權(quán)利與買(mǎi)賣(mài)合同是一致的。義務(wù)有所不同的是：按約定向承租人而不是向買(mǎi)受人（出租人）交付標(biāo)的物；按約定向買(mǎi)受人承擔(dān)出賣(mài)人的其它義務(wù)。
2、出租人的權(quán)利和義務(wù)
（1）根據(jù)承租人對(duì)出賣(mài)人、租賃物的選擇簽訂合同，未經(jīng)承租人同意，不得變更與承租人有關(guān)的條款。
(2）保證承租人對(duì)租賃物的占有和使用。




三、融資租賃合同的租金
1、特點(diǎn)：既不同于普通租賃合同的租金，又不同于買(mǎi)賣(mài)合同的價(jià)金，租金既不是租賃物使用收益的對(duì)價(jià)、也不是租賃物的價(jià)款。其構(gòu)成為：
（1）購(gòu)買(mǎi)租賃物支出的費(fèi)用：租賃物價(jià)款；運(yùn)費(fèi)； 管理費(fèi)；保險(xiǎn)費(fèi)；稅金；利息；手續(xù)費(fèi)等。
（2）營(yíng)業(yè)利潤(rùn)。
2、支付租金的特點(diǎn)：
（1）租賃物有瑕疵，承租人不得拒付租金；可索賠。
（2）在租賃期內(nèi)，租賃物毀損滅失，承租人仍應(yīng)支付租金；承擔(dān)租賃物占有風(fēng)險(xiǎn)。
（3）因承租人違約，出租人收回租賃物，承租人不得拒付租金。


四、租期屆滿(mǎn)租賃物的歸屬
1、雙方約定：
（1）出租人收回；
（2）承租人留購(gòu)；
（3）續(xù)租。
2、無(wú)約定或約定不明：適用合同法第六十一條；仍不能確定的，租賃物歸出租人所有。

練習(xí)思考題：
1、融資租賃合同的法律特征？
2、當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)？
3、租期屆滿(mǎn)租賃物的歸屬有哪幾種情況？
4、融資租賃與傳統(tǒng)租賃有何不同？
第十八章 承攬合同
教學(xué)要求：
承攬合同的法律特征；承攬合同的主要內(nèi)容；承攬合同當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。

一、概述
1、承攬合同的定義；承攬人按照定作人的要求完成工作，交付工作成果，定作人給付報(bào)酬的合同。
所謂完成工作，指支出勞務(wù)并獲得一定工作成果。包括有形的工作成果，如物的加工、制造、修理、裝修、測(cè)繪、印刷等；也包括無(wú)形的，如審計(jì)、設(shè)計(jì)、策劃、導(dǎo)游、鑒定等。


二、承攬合同的條款
1、標(biāo)的。即承攬人應(yīng)完成的工作。如加工、定作、修理、檢驗(yàn)、測(cè)試等。
2、數(shù)量。
3、質(zhì)量。完成的工作成果的品質(zhì)要求。
4、報(bào)酬。一般是在交付工作成果時(shí)給付，也可約定事先給付。
5、材料的提供及要求。
6、履行期限。
7、驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)及方法。
8、當(dāng)事人約定的其它條款。

三、承攬人的主要權(quán)利及義務(wù)
1、親自完成工作的義務(wù)。將主要工作交第三人完成的須經(jīng)定作人同意，并對(duì)第三人的工作成果負(fù)責(zé)（注：次承攬合同屬獨(dú)立的合同。第三人對(duì)定作人不承擔(dān)合同義務(wù)。）；按照合同要求完成，經(jīng)定作人驗(yàn)收；交付工作成果（不同于買(mǎi)賣(mài)合同的交付）。
2、履行附隨義務(wù)。如保密（不得留存復(fù)制品或技術(shù)資料）、交付技術(shù)資料及質(zhì)量證明、妥善保管定作人提供的原材料及工作成果（屬無(wú)過(guò)錯(cuò)風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任）、及時(shí)通知等。
3、收取報(bào)酬。


四、定作人的主要權(quán)利和義務(wù)
1、解除合同的權(quán)利：有條件解除的情況：承攬人將主要工作交由第三人完成的。隨時(shí)解除合同。法律賦予定作人有單方隨時(shí)解除合同的權(quán)利。
2、督檢驗(yàn)權(quán)。對(duì)承攬人提供材料的檢驗(yàn)；對(duì)承攬人工作的監(jiān)督檢查，限度是不影響承攬人正常工作。
3、合同變更權(quán)。中途變更合同要求。
4、支付報(bào)酬。按時(shí)支付；對(duì)部分交付的作相應(yīng)支付（屬報(bào)酬支付期限的推定，適用于工作成果為可分類(lèi)）。

第十九章 建設(shè)工程合同
教學(xué)要求：
建設(shè)工程合同的法律特征；建設(shè)工程合同的主要內(nèi)容；當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。

一、概述
1、含義：承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。原為承攬合同的一種，完成的是不動(dòng)產(chǎn)工程項(xiàng)目。內(nèi)容包括工程勘察（完成建設(shè)過(guò)程地理、地質(zhì)、水文調(diào)查研究工作）、設(shè)計(jì)（完成初步設(shè)計(jì)、施工設(shè)計(jì)工作）、施工（完成工程建設(shè)，即建筑與安裝）合同。
2、基本要素：當(dāng)事人（主體）：發(fā)包人及業(yè)主（含國(guó)家大中型基建項(xiàng)目的項(xiàng)目法人）、承包人?？腕w：建設(shè)工程。包括建筑、安裝、裝飾裝修工程。內(nèi)容包括房屋、鐵路、公路、機(jī)場(chǎng)、港口、橋梁、礦井、水庫(kù)、電站、通訊等。內(nèi)容：完成工程（勘察、設(shè)計(jì)、施工）；支付工程價(jià)款。




二、施工合同
（一）法律特征：
1、須經(jīng)招投標(biāo)確定施工單位，再訂立施工合同，否則合同不被建設(shè)管理機(jī)關(guān)認(rèn)可。





第二十章 運(yùn)輸合同
教學(xué)要求：
運(yùn)輸合同的種類(lèi)及特征；運(yùn)輸合同的主要內(nèi)容；當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。

一、運(yùn)輸合同的概念與種類(lèi)
運(yùn)輸合同是承運(yùn)人將旅客或者貨物從起運(yùn)地點(diǎn)運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客、托運(yùn)人或者收貨人支付票款或者運(yùn)費(fèi)的合同。 根據(jù)運(yùn)輸方式的不同又可分為：鐵路運(yùn)輸合同、公路運(yùn)輸合同、水路運(yùn)輸合同、航空運(yùn)輸合同和聯(lián)合運(yùn)輸合同五種。 根據(jù)運(yùn)輸標(biāo)的不同又可分為：客運(yùn)合同和貨物運(yùn)輸合同。

二、運(yùn)輸合同的法律要求
（1）從事公共運(yùn)輸?shù)某羞\(yùn)人不得拒絕旅客、托運(yùn)人通常合理的運(yùn)輸要求；
（2）承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)在約定的期間或者合理期間內(nèi)將旅客、貨物安全運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)；
（3）承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)按照約定的或者通常的運(yùn)輸路線將旅客、貨物運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)；
（4）旅客、托運(yùn)人或者收貨人應(yīng)當(dāng)按照約定支付票款或者運(yùn)費(fèi)。承運(yùn)人未按照通常的路線運(yùn)輸增加票款或者運(yùn)費(fèi)的，旅客、托運(yùn)人或者收貨人可以拒絕支付增加部分的票款或者運(yùn)費(fèi)。

三、客運(yùn)合同
客運(yùn)合同是指承運(yùn)人將旅客運(yùn)輸?shù)郊s定地點(diǎn)，旅客支付票款的合同。

四、承運(yùn)人和旅客的權(quán)利與義務(wù)
（1）承運(yùn)人的權(quán)利 1）旅客無(wú)票乘運(yùn)、超程乘運(yùn)、越級(jí)乘運(yùn)或者持失效客票乘運(yùn)的，應(yīng)當(dāng)補(bǔ)交票款，承運(yùn)人可以按照規(guī)定加收票款。旅客不交票款的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸； 2）承運(yùn)人對(duì)旅客在規(guī)定的時(shí)間內(nèi)未辦理退票或者變更手續(xù)的（逾期辦理的），承運(yùn)人可以不退票款，并不再承擔(dān)運(yùn)輸義務(wù)； 3）旅客違反攜帶違禁物品規(guī)定的，承運(yùn)人可以將違禁物品卸下、銷(xiāo)毀或者送交有關(guān)部門(mén)。旅客堅(jiān)持?jǐn)y帶或者夾帶違禁物品的，承運(yùn)人可以拒絕運(yùn)輸。




五、貨物運(yùn)輸合同
1、貨物運(yùn)輸合同是指承運(yùn)人將承運(yùn)的貨物運(yùn)送到指定地點(diǎn)，并交付收貨人；托運(yùn)人或收貨人按規(guī)定給付運(yùn)費(fèi)的協(xié)議。
2、貨物運(yùn)輸合同的主要特點(diǎn)：
（1）大宗貨物運(yùn)輸合同，根據(jù)貨物調(diào)撥計(jì)劃，運(yùn)輸能力和運(yùn)輸計(jì)劃簽訂。零星貨物合同，根據(jù)國(guó)家有關(guān)運(yùn)輸規(guī)定簽訂。
（2）貨物運(yùn)輸合同中的運(yùn)費(fèi)，一般由國(guó)家運(yùn)輸部門(mén)直接規(guī)定。
（3）貨物運(yùn)輸合同除承運(yùn)人和托運(yùn)人以外，通常還有收貨人參加。


六、托運(yùn)人、收貨人的權(quán)利與義務(wù)
（1）托運(yùn)人、收貨人的權(quán)利 1）在承運(yùn)人將貨物交付收貨人之前，托運(yùn)人可以請(qǐng)求承運(yùn)人中止運(yùn)輸、返還貨物、變更到達(dá)地或者將貨物交給其他收貨人；但應(yīng)當(dāng)賠償承運(yùn)人因此受到的損失； 2）收貨人請(qǐng)求承運(yùn)人賠償損失的權(quán)利自提貨之日起六個(gè)月內(nèi)行使。



七、承運(yùn)人的權(quán)利與義務(wù)
（1）承運(yùn)人的權(quán)利 1）承運(yùn)人對(duì)托運(yùn)人違反約定的包裝方式包裝貨物的，可以拒絕運(yùn)輸； 2）承運(yùn)人對(duì)托運(yùn)人或收貨人支付運(yùn)費(fèi)、保管費(fèi)以及其他運(yùn)輸費(fèi)用的，對(duì)相應(yīng)的運(yùn)輸貨物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外； 3）承運(yùn)人對(duì)收貨人不明或者收貨人拒絕受領(lǐng)貨物的，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知托運(yùn)人并請(qǐng)求其在合理期限內(nèi)對(duì)貨物的處置作出指示。 無(wú)法通知托運(yùn)人，或者托運(yùn)人在合理的期限內(nèi)未作指示或者指示事實(shí)上不能實(shí)行的，承運(yùn)人可以提存貨物。貨物不宜提存的，承運(yùn)人依法可以拍賣(mài)或者變賣(mài)該貨物，扣除運(yùn)費(fèi)、保管費(fèi)以及其他運(yùn)輸費(fèi)用后，提存剩余價(jià)款。


八、多式聯(lián)運(yùn)合同
（1）承運(yùn)人的權(quán)利 1）承運(yùn)人對(duì)托運(yùn)人違反約定的包裝方式包裝貨物的，可以拒絕運(yùn)輸； 2）承運(yùn)人對(duì)托運(yùn)人或收貨人支付運(yùn)費(fèi)、保管費(fèi)以及其他運(yùn)輸費(fèi)用的，對(duì)相應(yīng)的運(yùn)輸貨物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外； 3）承運(yùn)人對(duì)收貨人不明或者收貨人拒絕受領(lǐng)貨物的，承運(yùn)人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知托運(yùn)人并請(qǐng)求其在合理期限內(nèi)對(duì)貨物的處置作出指示。 無(wú)法通知托運(yùn)人，或者托運(yùn)人在合理的期限內(nèi)未作指示或者指示事實(shí)上不能實(shí)行的，承運(yùn)人可以提存貨物。貨物不宜提存的，承運(yùn)人依法可以拍賣(mài)或者變賣(mài)該貨物，扣除運(yùn)費(fèi)、保管費(fèi)以及其他運(yùn)輸費(fèi)用后，提存剩余價(jià)款。



九、違反貨物的合同應(yīng)承擔(dān)哪些責(zé)任
（1）托運(yùn)人、收貨人的違約責(zé)任 1）未按合同規(guī)定的時(shí)間和要求提供托運(yùn)貨物的，應(yīng)支付給承運(yùn)方違約金，收貨人逾期提貨應(yīng)當(dāng)向承運(yùn)人支付保管費(fèi)； 2）托運(yùn)普通貨物，夾帶、匿報(bào)危險(xiǎn)貨物，錯(cuò)報(bào)貨物重量等而造成事故應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任； 3）由于貨物包裝缺陷而造成運(yùn)輸工具損壞，貨物損失，人身傷亡或其他事故的，托運(yùn)人應(yīng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任； 4）罐車(chē)發(fā)運(yùn)貨物，因未隨車(chē)附帶規(guī)格質(zhì)量證明或化驗(yàn)報(bào)告，造成收貨人無(wú)法卸貨時(shí)，應(yīng)支付承運(yùn)人卸車(chē)等費(fèi)用及違約金。

第二十一章 技術(shù)合同
教學(xué)要求：
技術(shù)合同的種類(lèi)及其法律特征；技術(shù)合同的主要內(nèi)容；當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。

一、技術(shù)合同的概念
技術(shù)合同是當(dāng)事人就技術(shù)開(kāi)發(fā)、轉(zhuǎn)讓、咨詢(xún)或者服務(wù)訂立的確立相互之間權(quán)利和義務(wù)的合同。 所謂技術(shù)，一般是指利用科學(xué)技術(shù)知識(shí)、信息和經(jīng)驗(yàn)作出的產(chǎn)品、工藝材料及其改進(jìn)等技術(shù)方案。

二、技術(shù)合同的一般內(nèi)容
一般包括以下條款： 1）項(xiàng)目名稱(chēng)； 2）標(biāo)的內(nèi)容、范圍和要求； 3）履行的計(jì)劃、進(jìn)度、期限、地點(diǎn)、地域和方式； 4）技術(shù)情報(bào)和資料的保密； 5）風(fēng)險(xiǎn)責(zé)任的承擔(dān)； 6）技術(shù)成果的歸屬和收益的分成辦法； 7）驗(yàn)收標(biāo)準(zhǔn)和方法；
8）價(jià)款或者報(bào)酬或者使用費(fèi)及其支付的方式； 9）違約金或者損害賠償?shù)挠?jì)算方法； 10）解決爭(zhēng)議的方法； 11）名詞和術(shù)語(yǔ)的解釋。






三、技術(shù)開(kāi)發(fā)合同
技術(shù)開(kāi)發(fā)合同是指當(dāng)事人之間就新技術(shù)、新產(chǎn)品、新工藝或者新材料及其系統(tǒng)的研究開(kāi)發(fā)所訂立的合同。新技術(shù)、新產(chǎn)品、新技術(shù)和新工藝及其系統(tǒng)是指當(dāng)事人在訂立技術(shù)開(kāi)發(fā)合同時(shí)尚未掌握的產(chǎn)品、工藝、材料及其系統(tǒng)等技術(shù)方案。但在技術(shù)上仍有創(chuàng)新的現(xiàn)有產(chǎn)品改型、工藝變更、材料配方調(diào)整以及技術(shù)成果的檢驗(yàn)、測(cè)試和使用的除外。 



四、委托人和研究開(kāi)發(fā)人的權(quán)利與義務(wù)
（1）委托人的權(quán)利
1）委托開(kāi)發(fā)完成的發(fā)明創(chuàng)造，除當(dāng)事人另有約定的以外，由研究開(kāi)發(fā)人取得申請(qǐng)專(zhuān)利權(quán)。研究開(kāi)發(fā)人取得專(zhuān)利權(quán)的，委托人可以免費(fèi)實(shí)施該專(zhuān)利； 2）研究開(kāi)發(fā)人轉(zhuǎn)讓專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)的，委托人享有以同等條件優(yōu)先受讓的權(quán)利。
（2）委托的義務(wù) 1）委托開(kāi)發(fā)合同的委托人，應(yīng)當(dāng)按照約定支付研究開(kāi)發(fā)經(jīng)費(fèi)和報(bào)酬；提供技術(shù)資料、原始數(shù)據(jù)；完成協(xié)作事項(xiàng)；按期接受研究開(kāi)發(fā)成果；



五、技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同
技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同是指技術(shù)權(quán)利人（讓與人）作為轉(zhuǎn)讓方，將其發(fā)明創(chuàng)造的技術(shù)的所有權(quán)或持有權(quán)移交受讓方，受讓方支付約定價(jià)款所訂立的合同。 技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同主要包括：專(zhuān)利權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；專(zhuān)利申請(qǐng)權(quán)轉(zhuǎn)讓合同；專(zhuān)利實(shí)施許可合同；技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同。






六、讓與人與受讓人應(yīng)承擔(dān)的義務(wù)
（1）讓與人應(yīng)承擔(dān)的義務(wù) 1）技術(shù)轉(zhuǎn)讓合同的讓與人應(yīng)當(dāng)保證自己是把提供技術(shù)的合法擁有者，并且保證所提供技術(shù)的完整、無(wú)誤、有效、能夠達(dá)到約定的目標(biāo)； 2）專(zhuān)利實(shí)施許可合同的讓與人應(yīng)當(dāng)按照約定，許可受讓人實(shí)施專(zhuān)利，交付實(shí)施專(zhuān)利有關(guān)的技術(shù)資料，提供必要的技術(shù)指導(dǎo)； 3）技術(shù)秘密轉(zhuǎn)讓合同的讓與人，應(yīng)當(dāng)按照約定提供技術(shù)資料，進(jìn)行技術(shù)指導(dǎo)，保證技術(shù)的實(shí)用性、可靠性、承擔(dān)保密義務(wù)； 4）技術(shù)引進(jìn)合同的讓與人不得脅迫受讓人接受不合理的限制性要求，未經(jīng)審批機(jī)關(guān)批準(zhǔn)，合同不得有下列限制性條款：





七、技術(shù)咨詢(xún)合同
技術(shù)咨詢(xún)合同是指當(dāng)事人一方為另一方就特定技術(shù)項(xiàng)目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測(cè)、專(zhuān)題技術(shù)調(diào)查、分析評(píng)價(jià)報(bào)告等所訂立的合同。 技術(shù)咨詢(xún)合同主要包括：就特定技術(shù)項(xiàng)目提供可行性論證、技術(shù)預(yù)測(cè)、專(zhuān)題技術(shù) 調(diào)查、分析評(píng)價(jià)報(bào)告等。
技術(shù)咨詢(xún)合同的訂立
當(dāng)事人可以就有關(guān)科學(xué)技術(shù)與經(jīng)濟(jì)、社會(huì)協(xié)調(diào)發(fā)展的軟科學(xué)研究項(xiàng)目；促進(jìn)科技進(jìn)步和管理現(xiàn)代化，提高經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益的技術(shù)項(xiàng)目；其他專(zhuān)業(yè)性技術(shù)項(xiàng)目的分析、論證、評(píng)價(jià)、預(yù)測(cè)和調(diào)查訂立技術(shù)咨詢(xún)合同。




八、技術(shù)服務(wù)合同
技術(shù)服務(wù)合同是指當(dāng)事人一方（受托人）以技術(shù)知識(shí)為另一方（委托人）解決特定技術(shù)問(wèn)題所訂立的合同，不包括建設(shè)工程合同和承攬合同。 關(guān)于特定技術(shù)，主要是指需要運(yùn)用科學(xué)技術(shù)知識(shí)解決專(zhuān)業(yè)技術(shù)工作中有關(guān)改進(jìn)產(chǎn)品結(jié)構(gòu)、改良工藝流程、提高產(chǎn)品質(zhì)量、降低產(chǎn)品成本、節(jié)約資源及能耗、保護(hù)資源環(huán)境、實(shí)現(xiàn)安全操作、提高經(jīng)濟(jì)效益和社會(huì)效益等問(wèn)題。 以常規(guī)手段或者為生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)目的進(jìn)行一般加工、定作、修理、修繕、廣告、印刷、測(cè)繪、標(biāo)準(zhǔn)化測(cè)試等訂立的加工承攬合同和建設(shè)工程勘察、設(shè)計(jì)、安裝、施工合同，不屬于技術(shù)服務(wù)合同范疇。



第二十二章 保管、倉(cāng)儲(chǔ)合同
教學(xué)要求：
保管（倉(cāng)儲(chǔ)）合同的主要內(nèi)容；當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。

一、保管合同
保管合同是保管人保管寄存人交付的保管物，并返還該物的合同。寄存人應(yīng)當(dāng)按照約定向保管人支付保管費(fèi)。 保管合同自保管物交付時(shí)成立。但當(dāng)事人另有約定的除外。

二、保管合同的訂立
簽訂保管合同應(yīng)使用全國(guó)統(tǒng)一的保管合同文本，保管合同應(yīng)盡量做到條款齊備、文字涵義清楚、責(zé)任明確。
保管合同一般應(yīng)具備以下列條款： 1、寄存人和保管人的名稱(chēng)或者姓名、住所； 2、保管物品的詳細(xì)名稱(chēng)； 3、保管物品的規(guī)格、型號(hào)； 4、保管物品的數(shù)量、質(zhì)量； 5、保管的方法及場(chǎng)所； 6、保管的手續(xù)（主要指存、領(lǐng)手續(xù)）；
7、驗(yàn)收的方法； 8、損耗標(biāo)準(zhǔn)及損耗的處理； 9、費(fèi)用的負(fù)擔(dān)和結(jié)算方法；



三、保管人的權(quán)利與義務(wù)
（1）保管人的權(quán)利 1）保管人對(duì)寄存人的保管物未告之瑕疵及需采取特殊保管措施致使保管物受損失，保管人不承擔(dān)損害賠償責(zé)任；保管人因此受損失的，除保管人知道或者應(yīng)當(dāng)知道并且采取補(bǔ)救措施的以外，寄存人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任； 2）保管人對(duì)寄存人的有價(jià)證券、貴重物品寄存時(shí)未聲明的，該物品損毀、滅失后，保管人可按一般物品予以賠償； 3）保管人對(duì)寄存人不按約定支付保管費(fèi)用以及其他費(fèi)用的，保管人對(duì)保管物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外； 4）當(dāng)事人未約定保管期間的，保管人可隨時(shí)請(qǐng)求寄存人領(lǐng)取保管物。約定保管期間的，保管人無(wú)特別理由，不得請(qǐng)求寄存人提前領(lǐng)取保管物。

（2）保管的人義務(wù) 1）寄存人向保管人交付保管物的，保管人應(yīng)當(dāng)給付保管憑證，但當(dāng)事人另有約定的除外； 2）保管人應(yīng)當(dāng)妥善保管保管物。當(dāng)事人可以約不定期保管場(chǎng)所或者方法。除緊急情況或者為了維護(hù)寄存人利益的以外，不得擅自改變保管場(chǎng)所或方法； 3）保管人不得將保管物轉(zhuǎn)交第三人保管，但當(dāng)事人另有約定的除外。保管人違反此規(guī)定交第三人保管，對(duì)保管物造成損失的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任； 4）保管人不得使用或者許可第三人使用保管物，但當(dāng)事人另有約定的除外； 5）第三人對(duì)保管物主張權(quán)利的，除依法對(duì)保管物采取保全或者執(zhí)行的以外，保管人應(yīng)當(dāng)履行向寄存人返還保管物的義務(wù)；

6）第三人對(duì)保管人提起訴訟或者對(duì)保管物申請(qǐng)扣押的，保管人應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知寄存人； 7）保管物在保管期間毀損、滅失的風(fēng)險(xiǎn)，由保管人承擔(dān)； 8）保管期間屆滿(mǎn)或者寄存人提前領(lǐng)取保管物的，保管人應(yīng)當(dāng)將原物及其孳息歸還寄存人； 9）保管人保管貨幣的，可以返還相同種類(lèi)、數(shù)量的貨幣。保管其他可是代替物的，可以按照約定返還相同種類(lèi)、品質(zhì)、數(shù)量的物品。

四、倉(cāng)儲(chǔ)合同
倉(cāng)儲(chǔ)合同是保管人儲(chǔ)存存貨人交付的倉(cāng)儲(chǔ)物，存貨人支付倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)的合同。具體地說(shuō)是指保管方接受保管，存貨方交付儲(chǔ)存的貨物，并在儲(chǔ)存期限屆滿(mǎn)時(shí)完好地返還原貨物；存貨方給付保管費(fèi)用的協(xié)議。如某汽車(chē)配件廠將生產(chǎn)出的一批汽車(chē)配件儲(chǔ)存在某單位倉(cāng)庫(kù)里，合同約定儲(chǔ)存期為三個(gè)月，三個(gè)月后某汽車(chē)配件廠將這批汽車(chē)配件到走，并按規(guī)定給付了倉(cāng)庫(kù)保管費(fèi)用。

倉(cāng)儲(chǔ)合同的訂立 大宗貨物的儲(chǔ)存，先由存貨方提出委托儲(chǔ)存保管的計(jì)劃，倉(cāng)管方根據(jù)自己的倉(cāng)儲(chǔ)能量，與存貨方共同協(xié)商，用書(shū)面形式簽訂合同；零星貨物的儲(chǔ)存，可以根據(jù)有關(guān)倉(cāng)儲(chǔ)規(guī)定簽訂合同。 簽訂倉(cāng)儲(chǔ)保管合同應(yīng)盡量使用全國(guó)統(tǒng)一的合同示范文本，或統(tǒng)一規(guī)范的倉(cāng)單。

簽訂倉(cāng)儲(chǔ)合同一般應(yīng)具備下列條款：
（1）管人和存貨人名稱(chēng)或姓名、住所； a.倉(cāng)儲(chǔ)物的品名、品種、規(guī)格、數(shù)量、質(zhì)量、件數(shù)及標(biāo)記； b.驗(yàn)收項(xiàng)目及驗(yàn)收方法； c.入庫(kù)、出庫(kù)手續(xù)； d.倉(cāng)儲(chǔ)物的損耗標(biāo)準(zhǔn)；

e.儲(chǔ)存場(chǎng)所及保管方法； f.儲(chǔ)存的時(shí)間； g.倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)的支付； h.貨物的包裝要求； i.倉(cāng)儲(chǔ)物已經(jīng)辦理保險(xiǎn)的，其保險(xiǎn)金額、期間以及保險(xiǎn)公司的名稱(chēng)； j.合同或存單簽發(fā)人、簽發(fā)地和簽發(fā)日期； k.違約責(zé)任； l.合同糾紛解決方式； m.其他要說(shuō)明的問(wèn)題。

倉(cāng)儲(chǔ)保管人的權(quán)利與義務(wù)
（1）保管人的權(quán)利 1）保管人對(duì)存貨人違反儲(chǔ)存易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、放射性等危險(xiǎn)品規(guī)定的，可以拒收倉(cāng)儲(chǔ)物，也可以采取相應(yīng)措施以避免損失的發(fā)生，因此產(chǎn)生的費(fèi)用由存貨人承擔(dān)； 2）儲(chǔ)存期間屆滿(mǎn)，存貨人或倉(cāng)單持有人不提取倉(cāng)儲(chǔ)物的，保管人可以催告其在合理期限內(nèi)提存，逾期不提取的，保管人可以提存該物； 3）因倉(cāng)儲(chǔ)物包裝不符合約定或者超過(guò)有效儲(chǔ)存期造成倉(cāng)儲(chǔ)物變質(zhì)、損壞的，保管人不承擔(dān)責(zé)任。
（2）保管人的義務(wù) 1）存貨人交付倉(cāng)儲(chǔ)物，保管人應(yīng)當(dāng)給付倉(cāng)單；

2）保管人應(yīng)當(dāng)在倉(cāng)單上簽字或者蓋章。倉(cāng)單包括下列事項(xiàng)； a．存貨人的名稱(chēng)或者姓名和住所； b．倉(cāng)儲(chǔ)物的品種、數(shù)量、質(zhì)量、包裝、件數(shù)和標(biāo)記； c．倉(cāng)儲(chǔ)物的損耗標(biāo)準(zhǔn)； d．儲(chǔ)存場(chǎng)所； e．儲(chǔ)存期間； f．倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)； g．倉(cāng)儲(chǔ)物已經(jīng)辦理保險(xiǎn)的，其保險(xiǎn)金額、期間以及保險(xiǎn)公司的名稱(chēng)； h．填發(fā)人、填發(fā)地和填發(fā)日期。

3）保管人應(yīng)當(dāng)按照約定對(duì)入庫(kù)倉(cāng)儲(chǔ)物進(jìn)行驗(yàn)收。保管人驗(yàn)收時(shí)發(fā)現(xiàn)入庫(kù)倉(cāng)儲(chǔ)物與約定不符合的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知存貨人。保管人驗(yàn)收后，發(fā)現(xiàn)倉(cāng)儲(chǔ)物的品種、數(shù)量、質(zhì)量不符合約定的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任； 4）保管人根據(jù)存貨人或者倉(cāng)單持有人的要求，應(yīng)當(dāng)同意其檢查倉(cāng)儲(chǔ)物或者提取樣品； 5）保管人對(duì)入庫(kù)倉(cāng)儲(chǔ)物發(fā)現(xiàn)有變質(zhì)或者其他損壞的，應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知存貨人或者倉(cāng)單持有人； 6）保管人對(duì)入庫(kù)倉(cāng)儲(chǔ)物發(fā)現(xiàn)有變質(zhì)或其他損壞，危及其他倉(cāng)儲(chǔ)物的安全和正常保管的，應(yīng)當(dāng)催告存貨人或者倉(cāng)單持有人作出必要的處置。固情況緊急，保管人可以作出必要的處置，但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時(shí)通知存貨人或者倉(cāng)單持有人； 7）儲(chǔ)存期間，倉(cāng)儲(chǔ)物毀損、滅失的，保管人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。

存貨人的權(quán)利與義務(wù)
（1）存貨人的權(quán)利 1）倉(cāng)單提提取倉(cāng)儲(chǔ)物的見(jiàn)證。存貨人或者倉(cāng)單持有人在倉(cāng)單上背書(shū)并經(jīng)保管人簽字或者蓋章的，可以轉(zhuǎn)讓提取倉(cāng)儲(chǔ)物的權(quán)利； 2）當(dāng)事人對(duì)存儲(chǔ)期間沒(méi)有約定或者約定不明確的，存貨人或倉(cāng)單持有人可以隨時(shí)提取貨物，保管人也可以隨時(shí)要求存貨人或者倉(cāng)單持有人提取倉(cāng)儲(chǔ)物，但應(yīng)當(dāng)給予必要的準(zhǔn)備時(shí)間。
（2）存貨人的義務(wù) 1）儲(chǔ)存易燃、易爆、有毒、有腐蝕性、有放射性等危險(xiǎn)品或者易變質(zhì)物品，存貨人應(yīng)當(dāng)說(shuō)明該物的性質(zhì)、提供有關(guān)資料； 2）儲(chǔ)存期間屆滿(mǎn)，存貨人或倉(cāng)單持有人應(yīng)當(dāng)憑倉(cāng)單提取倉(cāng)儲(chǔ)物，存貨人或倉(cāng)單持有人逾期提取的，應(yīng)當(dāng)加收倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)；提前提取的不減收倉(cāng)儲(chǔ)費(fèi)。

違反倉(cāng)儲(chǔ)合同應(yīng)承擔(dān)
（1）存貨方的違約責(zé)任 1）易燃、易爆、有毒等危險(xiǎn)物品和易腐物品，必須在合同中注明，并提供必要資料，否則造成貨物毀損或人身傷亡，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任； 2）因存貨方包裝不合標(biāo)準(zhǔn)，造成貨物損壞的，或因存貨方?jīng)]有提供必要的貨物運(yùn)輸資料，而發(fā)生的貨物品種、質(zhì)量、數(shù)量不符合合同規(guī)定的，均由存貨方自己承擔(dān)損失； 3）逾期提貨，除要補(bǔ)交保管費(fèi)外，還應(yīng)償付違約金。

（2）保管方的違約責(zé)任 1）驗(yàn)收之后出現(xiàn)貨物品種、數(shù)量、質(zhì)量不符合合同規(guī)定，由保管方承擔(dān)責(zé)任； 2）在貨物儲(chǔ)存期間，由于保管不善而發(fā)生貨物滅失、缺少、損壞、污染、變質(zhì)的，要負(fù)責(zé)賠償損失； 3）對(duì)危險(xiǎn)品和易腐貨物，沒(méi)有按規(guī)定操作或妥善保管，造成損壞的，由保管主負(fù)責(zé)賠償損失； 4）保管方由于自己的過(guò)錯(cuò)，在簽訂合同之后，造成退倉(cāng)或不能入庫(kù)時(shí)，按合同規(guī)定賠償存貨方運(yùn)費(fèi)并支付違約金； 5）由保管方負(fù)責(zé)發(fā)運(yùn)的貨物沒(méi)有按期發(fā)運(yùn)的，應(yīng)賠償存貨方逾期交貨的損失，錯(cuò)發(fā)交貨地點(diǎn)的，除將貨物無(wú)償運(yùn)至到貨地點(diǎn)外，還應(yīng)賠償存貨方因此而造成的實(shí)際損失。

練習(xí)思考題：

1、保管合同的主要內(nèi)容有哪些？
2、當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)？
3、保管人承擔(dān)的違約責(zé)任的情況？
第二十三章 委托、行紀(jì)與居間合同
教學(xué)要求：
委托合同的法律特征；委托合同的主要內(nèi)容；當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。行紀(jì)合同的法律特征；行紀(jì)合同的主要內(nèi) 容；當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。居間合同的法律特征；居間合同的主要內(nèi)容；居間合同當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。


第一節(jié) 委托合同
一、概念。委托合同是委托人和受托人約定，由受托人處理委托人事務(wù)的合同。委托合同亦稱(chēng)“委托合同”。是指雙方當(dāng)事人約定，一方為他方處理有關(guān)事務(wù)的合同。 目前，委托合同在我國(guó)現(xiàn)實(shí)生活中適用范圍較廣，法人、其他組織、公民及他們之間都可簽訂委托合同。

二、基本特征： （1）相互信任，是雙方當(dāng)事人簽訂委托合同的基礎(chǔ)。委托合同即是委托方與受托方雙方意思表示一致的結(jié)果，同時(shí)也包含著委托人對(duì)受托人完成某項(xiàng)事務(wù)的能力和水平的信托，受托人對(duì)委托人的了解和承擔(dān)義務(wù)的意愿。在一般情況下，委托合同簽訂后，受托人應(yīng)親自處理委托人所委托的有關(guān)事務(wù)。未經(jīng)委托人同意或授權(quán)不得將所受托事項(xiàng)轉(zhuǎn)托他人處理。從這點(diǎn)上講，委托合同又具有嚴(yán)格的人身特性。 （2）委托合同中的受托人應(yīng)根據(jù)委托人的指令，以委托人的名義和所交納的費(fèi)用，在授權(quán)范圍內(nèi)從事委托活動(dòng)，委托人才承認(rèn)受托人為處理受托事務(wù)而產(chǎn)生的行為后果。否則委托人不承擔(dān)有關(guān)責(zé)任。 （3）委托合同視情況簽訂合同，可以是有償?shù)?，也可以是無(wú)償?shù)模溆袃敾驘o(wú)償，主要看委托人是否向受托人支付報(bào)酬而確定。 （4）委托合同的形式可以是口頭的，也可以是書(shū)面的，為了使合同增強(qiáng)嚴(yán)肅性，一般應(yīng)以書(shū)面形式。

三、委托合同一般條款：
1、委托人和受托人的名稱(chēng)（或姓名）及住所。 2、委托標(biāo)的。也稱(chēng)委托事項(xiàng)，是指委托人和受托人權(quán)利和義務(wù)所共同指向的對(duì)象，這既可以是具體事物，也可以是利益。 3、受托的權(quán)限范圍：在合同中，經(jīng)雙方協(xié)商一致，明確受托人的權(quán)限范圍，受托人只能在授權(quán)范圍之內(nèi)從事自己的義務(wù)，未經(jīng)委托人同意擅自從事有關(guān)事務(wù)，其后果應(yīng)自己負(fù)責(zé)。 4、委托事項(xiàng)的具體要求：合同中應(yīng)明確委托事項(xiàng)的名稱(chēng)、數(shù)量、規(guī)格、質(zhì)量、完成時(shí)間等具體要求。

5、委托期限：是指自委托合同簽字生效之日起，至完成委托事項(xiàng)、全部清結(jié)之日止的具體時(shí)間，如超越這一期限為逾期。 6、雙方的權(quán)利和義務(wù)：在合同中應(yīng)明確委托方與受托方的權(quán)利和義務(wù)，以便約束雙方按合同規(guī)定，履行自己的職責(zé)。
7、報(bào)酬支付：如果委托方與受托方簽訂的是有償合同，則應(yīng)在合同中約定支付報(bào)酬的方式、數(shù)量、期限等。 8、違約責(zé)任：委托合同中應(yīng)明確規(guī)定違約責(zé)任，以便合同一方違約時(shí)守約方、仲裁機(jī)構(gòu)改革、人民法院在處理時(shí)有所遵循。 9、合同糾紛解決方式：是指委托方和受托方因合同發(fā)生爭(zhēng)議并協(xié)商不成時(shí)，是通過(guò)某仲裁機(jī)構(gòu)解決，還是訴請(qǐng)某法院解決。 10、其他約定事項(xiàng)。

四、委托人的權(quán)利與義務(wù)
（1）委托人的權(quán)利 1）委托人可以特別委托受托人處理一項(xiàng)或者數(shù)項(xiàng)事務(wù)，也可以概括委托受托人處理一切事務(wù)； 2）有償?shù)奈泻贤?，因受托人的過(guò)錯(cuò)給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失。 無(wú)償?shù)奈泻贤蚴芡腥说墓室饣蛘咧卮筮^(guò)失給委托人造成損失的，委托人可以要求賠償損失； 3）委托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除委托合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。

（2）委托人的義務(wù) 1）委托人應(yīng)當(dāng)預(yù)付處理委托事務(wù)的費(fèi)用。受托人為處理委托事務(wù)墊付的必要費(fèi)用，委托人應(yīng)當(dāng)償還該費(fèi)用及其利息； 2）受托人完成委托事務(wù)的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付報(bào)酬。因不可歸責(zé)于受托的事由，委托合同解除或者委托事務(wù)不能完成的，委托人應(yīng)當(dāng)向受托人支付相應(yīng)的報(bào)酬。當(dāng)事人另有約定的，按照其約定。

五、受托人的權(quán)利與義務(wù)
（1）受托人的權(quán)利 1）受托人處理委托事務(wù)時(shí)，因不可歸責(zé)于自己的事由受到損失的，可以向委托人要求賠償損失； 2）委托人經(jīng)受托人同意，可以在受托人之外另行委托第三人處理委托事務(wù)。因此給受托人造成損失的，受托人可以向委托人要求賠償損失； 3）受托人可以隨時(shí)解除委托合同。因解除委托合同給對(duì)方造成損失的，除不可歸責(zé)于該當(dāng)事人的事由以外，應(yīng)當(dāng)賠償損失。
（2）受托的義務(wù) 1）受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的指示處理委托事務(wù)。需要變更委托人指示的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意；而情況緊急，難以和委托人取得聯(lián)系的，受托人應(yīng)當(dāng)妥善處理委托事務(wù)，但事后應(yīng)當(dāng)將該情況及時(shí)報(bào)告委托人；

2）受托人應(yīng)當(dāng)親自處理委托事務(wù)。經(jīng)委托人同意，受托人可以轉(zhuǎn)委托。轉(zhuǎn)委托經(jīng)同意的，委托人可以就委托事務(wù)直接指示轉(zhuǎn)委托的第三人，受托人僅就第三人的選任及其對(duì)第三人的指示承擔(dān)責(zé)任。轉(zhuǎn)委托未經(jīng)同意的，受托人應(yīng)當(dāng)對(duì)轉(zhuǎn)委托的第三人的行為承擔(dān)責(zé)任，但在緊急情況下受托人為維護(hù)委托人的利益需要轉(zhuǎn)委托的除外；
3）受托人應(yīng)當(dāng)按照委托人的要求，報(bào)告委托事務(wù)的處理情況。委托合同終止時(shí)，受托人應(yīng)當(dāng)報(bào)告委托事務(wù)的結(jié)果； 4）受托人處理委托事務(wù)取得的財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)轉(zhuǎn)交給委托人； 5）受托人超越權(quán)限給委托人造成損失的，應(yīng)當(dāng)賠償損失； 6）兩個(gè)以上的受托人共同處理委托事務(wù)的，對(duì)委托人承擔(dān)連帶責(zé)任；


7）因委托人死亡或者喪失行為能力，致使委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人的繼承人或者法定代理人或清算組織承受委托事務(wù)之前，受托人應(yīng)當(dāng)繼續(xù)處理委托事務(wù)； 8）因受托人死亡或者喪失行為能力或者破產(chǎn)，致使委托合同終止的，受托人的繼承人、法定代理人或清算組織應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知委托人。因委托合同終止將損害委托人利益的，在委托人作出善后處理之前，受托人的繼承人、法定代理人或清算組織應(yīng)當(dāng)采取必要措施。

六、當(dāng)事人違約應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任
（1）受托人的責(zé)任 1）按照委托人的指令處理有關(guān)事務(wù)。受托人不得違背委托人的指令，因?yàn)槭芡腥税粗噶钏美淼氖聞?wù)是委托人的事務(wù)，不得在授權(quán)范圍以外從事有關(guān)活動(dòng)。 2）對(duì)委托事務(wù)要親自處理。受托人接受委托人指令后應(yīng)親自處理委托事務(wù)，不得將受托的事務(wù)轉(zhuǎn)托第三人處理。如遇必須要轉(zhuǎn)托第三人辦理的，應(yīng)事先征得委托人同意，否則后果自負(fù)。 3）及時(shí)向委托人報(bào)告事務(wù)處理情況。受托人按受委托人指令后，應(yīng)千方百計(jì)完成委托事項(xiàng)，在處理受托事務(wù)中，可能會(huì)遇到各種情況，因此受托人應(yīng)及時(shí)向委托人報(bào)告事務(wù)處理的進(jìn)展情況及有關(guān)問(wèn)題，以使委托人及時(shí)了解和掌握完成事務(wù)的進(jìn)度。事務(wù)全部辦結(jié)合，應(yīng)盡快向委托人報(bào)告處理事務(wù)的結(jié)果。

4）交付財(cái)務(wù)和轉(zhuǎn)移在以利。受托人在處理委托人交辦的事務(wù)過(guò)程中所收到的物品、孳息及其他財(cái)產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)及時(shí)交還給委托人，不得隨意轉(zhuǎn)移、扣壓、變賣(mài)有關(guān)物品，否則依法承擔(dān)責(zé)任。
5）造成損失應(yīng)予以賠償。受托人因自己的過(guò)失，造成違約或產(chǎn)生違法行為而給委托人造成損失的，應(yīng)依法賠償損失或承擔(dān)違約及法律責(zé)任。
（2）委托的責(zé)任
1）明確委托事項(xiàng)。將委托事項(xiàng)明確告之受托人，并提出具體要求，用語(yǔ)應(yīng)簡(jiǎn)明易懂，防止使用含糊不清、模棱兩可的語(yǔ)言。
2）交付約定費(fèi)用。為了使受托人順利處理其委托的事務(wù)，有時(shí)需要用一定數(shù)額的費(fèi)用，委托人應(yīng)按約定及時(shí)予以支付。支付的方式由雙方商定，即可以預(yù)付，也可償還。對(duì)于受托人為處理約定事務(wù)而自己墊付的費(fèi)用，委托人有不可抗辨支付義務(wù)。

3）清償債務(wù)。如果受托人超越授權(quán)范圍對(duì)事務(wù)進(jìn)行處理。委托人對(duì)此沒(méi)有明確反對(duì)，依《民法通則》有關(guān)規(guī)定，視為委托人同意，故委托人對(duì)受托人在此期間所負(fù)的債務(wù)，同樣負(fù)有清償義務(wù)。 4）給付報(bào)酬。委托人在受托人完成其委托事務(wù)后，應(yīng)按合同的約定向受托人如數(shù)支付報(bào)酬。 5）賠償責(zé)任。受托人在處理事務(wù)過(guò)程中，因不可歸責(zé)于自己的事由而造成損失的，有權(quán)要求委托人賠償損失。


一、行紀(jì)合同概念與特征 行紀(jì)合同是行紀(jì)人以自己的名義為委托人從事貿(mào)易活動(dòng)，委托人支付報(bào)酬的合同。行紀(jì)合同又稱(chēng)"信任合同"，是指行紀(jì)人受信托人委托，以自己的名義為信托人從事商業(yè)活動(dòng)而獲取酬金的協(xié)議。




二、行紀(jì)合同的特征： 1、行紀(jì)人應(yīng)為他人的利益為法律行為。行紀(jì)人從事購(gòu)銷(xiāo)、寄售、儲(chǔ)運(yùn)、商務(wù)活動(dòng)時(shí)，不完全是出于本身的要求，而是應(yīng)委托人的要求所為。因此，行紀(jì)人的法律行為所產(chǎn)生的利益和損失，也應(yīng)歸屬于委托人。行紀(jì)人根據(jù)合同規(guī)定為委托人出售或購(gòu)買(mǎi)的財(cái)產(chǎn)，如沒(méi)有特別約定的，在出售前或買(mǎi)進(jìn)后，都應(yīng)屬于委托人所有，由委托人承擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)。而行紀(jì)人只享有臨時(shí)占有權(quán)。對(duì)這些財(cái)產(chǎn)應(yīng)按約定和規(guī)定的時(shí)間轉(zhuǎn)交給委托人或第三人。因此，行紀(jì)人的一切行紀(jì)行為，都應(yīng)站在委托人的利益上考慮其得失。 2、行紀(jì)人必須以自己的名義為法律行為。它是行紀(jì)合同與委托合同、居間合同的重要區(qū)別之一。行紀(jì)人以委托人給付的費(fèi)用、物品為委托人的利益與第三人簽訂合同，由此產(chǎn)生權(quán)利義務(wù)關(guān)系由行紀(jì)人取得并承擔(dān)。第三人與委托人之間并不發(fā)生直接的權(quán)利義務(wù)關(guān)系。

3、委托人按規(guī)定或雙方約定向行紀(jì)人支付一定數(shù)額的報(bào)酬，以使行紀(jì)人為自己的利益服務(wù)。因此，可以說(shuō)行紀(jì)是一種以收取報(bào)酬為經(jīng)濟(jì)目的的行業(yè)。 4、行紀(jì)人僅限于國(guó)家規(guī)定的行紀(jì)營(yíng)業(yè)者，并必須經(jīng)國(guó)家登記機(jī)構(gòu)登記注冊(cè)，取得經(jīng)營(yíng)資格。其它經(jīng)濟(jì)組織或單位不得實(shí)施行紀(jì)行為。 依照國(guó)際慣例，行紀(jì)在任何國(guó)家都被限定為一種營(yíng)業(yè)。這種營(yíng)業(yè)的特點(diǎn)是按委托人的要求，以自己的名義與第三人訂立有關(guān)合同，這就使得行紀(jì)人在其行紀(jì)事務(wù)中同時(shí)與他人形成兩種不同的法律關(guān)系：一是行紀(jì)人與委托人之間的行紀(jì)關(guān)系；二是行紀(jì)人與第三人之間的具體合同關(guān)系。但是，由于行紀(jì)人是以當(dāng)事人的身份參予委托人要求的交易行為，自己履行義務(wù)并接受對(duì)方的給付，這就無(wú)形中保障了合同的實(shí)現(xiàn)。因此，行紀(jì)制度對(duì)社會(huì)經(jīng)濟(jì)生活起到了一定的促進(jìn)作用。

三、行紀(jì)合同的訂立
行紀(jì)合同為“諾成合同”，除法律有特別規(guī)定的外，只要當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，合同即告成立。訂立行紀(jì)合同，一般應(yīng)采取書(shū)面形式，行紀(jì)合同因委托事項(xiàng)（標(biāo)的）不同，其合同的內(nèi)容也各有區(qū)別，但總體而言，訂立行紀(jì)合同應(yīng)具備以下主要條款：
（1）明確合同主體
簽訂行紀(jì)合同首先應(yīng)明確合同主體，即委托人與行紀(jì)人的名稱(chēng)（姓名）以及單位、地址、職務(wù)（職業(yè)）、聯(lián)系電話(huà)等。

a.委托事務(wù)的種類(lèi)（合同標(biāo)的） 委托人委托行紀(jì)人要辦的事項(xiàng)。如是寄售還是代購(gòu)、代銷(xiāo)？并提出具體要求。 b.價(jià)格 主要指所行紀(jì)的貨物或勞務(wù)等價(jià)格。行紀(jì)事務(wù)為代銷(xiāo)代售的，應(yīng)明確最低或最高費(fèi)用標(biāo)準(zhǔn)。 c.行紀(jì)事務(wù)的具體要求 主要指對(duì)行紀(jì)貨物或勞務(wù)的要求。如行紀(jì)內(nèi)容為購(gòu)銷(xiāo)貨物時(shí)，應(yīng)對(duì)貨物的名稱(chēng)、種類(lèi)、質(zhì)量、規(guī)格、型號(hào)、數(shù)量等有關(guān)事項(xiàng)予以明確規(guī)定。如行紀(jì)內(nèi)容是勞務(wù)的，其具體要求也應(yīng)詳細(xì)明確。總之，具體要求越細(xì)越好，防止在具體要求中用那些含糊不清、模棱兩可、容易使人產(chǎn)生誤解的詞語(yǔ)。如一堆、一車(chē)、一捆之類(lèi)用語(yǔ)。 d.酬金.在合同中應(yīng)明確行紀(jì)人應(yīng)得的酬金數(shù)額、給付的時(shí)間、地點(diǎn)、方式等。

e.保管責(zé)任 在合中應(yīng)載明委托人要求行紀(jì)人在購(gòu)銷(xiāo)貨物時(shí)的保管責(zé)任，特別是在寄售貨物時(shí)，須對(duì)所寄售物品情況詳細(xì)明確于合同條款中，除應(yīng)明確名稱(chēng)、種類(lèi)、質(zhì)量、規(guī)格、型號(hào)、數(shù)量等外，還應(yīng)對(duì)包裝、瑕疵等情況予以明確規(guī)定。 f.違約責(zé)任 行紀(jì)合同當(dāng)事人雙方對(duì)違反合同義務(wù)各自應(yīng)承擔(dān)的責(zé)任和方式應(yīng)予以明確規(guī)定，以防止發(fā)生合同糾紛守約方、仲裁機(jī)構(gòu)、人民法院處理時(shí)無(wú)所遵循。 g.合同糾紛解決方式 是指在合同中應(yīng)約定，當(dāng)發(fā)生合同糾紛，雙方自行協(xié)商不成時(shí)，是選擇到某仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，還是到法院起訴。

四、委托人的權(quán)利與義務(wù)
（1）委托人的權(quán)利 1）行紀(jì)人低于委托人指定的價(jià)格賣(mài)出或者高于委托人指定的價(jià)格買(mǎi)入的，應(yīng)當(dāng)經(jīng)委托人同意。未經(jīng)委托人同意，行紀(jì)人補(bǔ)償其差額的，該買(mǎi)賣(mài)對(duì)委托人發(fā)生效力。 行紀(jì)人高于委托人指定的價(jià)格賣(mài)出或者低于委托人指定的價(jià)格買(mǎi)入的，可以 按照約定增加報(bào)酬。沒(méi)有約定或者約定不明確，依照法律規(guī)定，法律規(guī)定仍不明確的，該利益屬于委托人。 委托人對(duì)價(jià)格有特別指示的，行紀(jì)人不得違背該指示賣(mài)出或者買(mǎi)入； 2）行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。第三人不履行義務(wù)致使委托人受到損害的，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任，但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外。


（2）委托人的義務(wù) 1）行紀(jì)人按照約定買(mǎi)入委托物，委托人應(yīng)當(dāng)及時(shí)受領(lǐng)； 2）行紀(jì)人完成或者部分完成委托事物的，委托人應(yīng)當(dāng)向其支付相應(yīng)的報(bào)酬。

五、行紀(jì)人的權(quán)利與義務(wù)
（1）行紀(jì)人的權(quán)利 1）委托物交付給行紀(jì)人時(shí)有瑕疲或者容易腐爛、變質(zhì)的，經(jīng)委托人同意，行紀(jì)人可以處分該物；和委托人不能及時(shí)取得聯(lián)系的，行紀(jì)人可以合理處分； 2）行紀(jì)人賣(mài)出或者買(mǎi)入具有市場(chǎng)定價(jià)的證券或者其他商品，除委托人有相反的意思表示的以外，行紀(jì)人自己可以作為買(mǎi)受人或者出賣(mài)人； 3）經(jīng)行紀(jì)人催告，委托人無(wú)正當(dāng)理由拒絕受領(lǐng)的，行紀(jì)人可以提存委托物； 4）委托物不能賣(mài)出或者委托人撤回出賣(mài)，經(jīng)行紀(jì)人催告，委托人不取回或者不處分該物的，行紀(jì)人可以依法提存委托物； 5）行紀(jì)人與第三人訂立合同的，行紀(jì)人對(duì)該合同直接享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)； 6）委托人逾期不支付報(bào)酬的，行紀(jì)人對(duì)委托物享有留置權(quán)，但當(dāng)事人另有約定的除外。


（2）行紀(jì)人的義務(wù) 1）行紀(jì)人處理委托事物支出的費(fèi)用，由行紀(jì)人負(fù)擔(dān)，但當(dāng)事人另有約定的除外； 2）行紀(jì)人占有委托物的，應(yīng)當(dāng)妥善保管委托物； 3）第三人不履行義務(wù)致使委托人受到損害的，行紀(jì)人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。但行紀(jì)人與委托人另有約定的按照其約定。

六、第三人的權(quán)利與義務(wù)
（1）行紀(jì)人與第三人訂立的合同，第三人知道委托人的，可以選擇委托人或者行紀(jì)人作為該合同的相對(duì)人，但行紀(jì)人與第三人另有約定除外；
（2）行經(jīng)人和委托人共同與第三人訂立合同，第三人知道其委托關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)由委托人對(duì)該合同享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)，但行紀(jì)人與委托人另有約定的除外。第三人不知道其委托關(guān)系的，應(yīng)當(dāng)由行紀(jì)人和委托人共同對(duì)該合同享有權(quán)利、承擔(dān)義務(wù)。

七、委托人與行紀(jì)人的責(zé)任
（1）委托的責(zé)任 1）委托人有權(quán)要求行紀(jì)人按照自己的指令為法律行為； 2）委托人發(fā)現(xiàn)行紀(jì)人違反了合同約定時(shí)，有權(quán)拒絕接受因行紀(jì)人的行為所產(chǎn)生的任何法律后果； 3）委托人發(fā)現(xiàn)行紀(jì)人違反了合同約定時(shí)，有權(quán)拒絕支付酬金和償還費(fèi)用； 4）委托人發(fā)現(xiàn)其委托的行紀(jì)人因違約行為而使財(cái)產(chǎn)或利益遭受損失時(shí)，有權(quán)請(qǐng)求賠償； 5）委托人有向行紀(jì)人支付酬金的義務(wù)； 6）委托人有向行紀(jì)人償還費(fèi)用的義務(wù)； 7）委托人有接受行紀(jì)人的給付，并承擔(dān)行紀(jì)人轉(zhuǎn)交而來(lái)財(cái)產(chǎn)履行的義務(wù)。

（2）行紀(jì)人的責(zé)任 1）行紀(jì)人有人報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。行紀(jì)合同屬有償服務(wù)合同，行紀(jì)人的報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)是有條件的，其條件必須是在行紀(jì)人完成委托人委托的事務(wù)后，才有權(quán)請(qǐng)求給付報(bào)酬。完成委托人委托的事務(wù)，不僅指行紀(jì)人根據(jù)委托人的要求與第三人達(dá)成協(xié)議或簽訂了合同，而且還必須是在該合同的相對(duì)人已實(shí)際履行了給付義務(wù)后，這時(shí)行紀(jì)人才有權(quán)請(qǐng)求給付報(bào)酬。如果合同因行紀(jì)人的原因致使第三人無(wú)法給付時(shí)，行紀(jì)人則喪失報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。但由于委托的原因?qū)е潞贤瑹o(wú)法履行的，行紀(jì)人仍有報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)。

2）行紀(jì)人有費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán)。行紀(jì)人的費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán)與報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)的條件相同。行紀(jì)人請(qǐng)求償還費(fèi)用是以所行紀(jì)的事務(wù)已經(jīng)按委托人之意圖或合同約定完成為條件的，但如果行紀(jì)人與第三人訂立的合同沒(méi)有履行，并不是由于行紀(jì)人的原因造成時(shí)，行紀(jì)人雖然失去報(bào)酬請(qǐng)求權(quán)，但仍應(yīng)有費(fèi)用償還請(qǐng)求權(quán)。 3）行紀(jì)人有介入權(quán)。行使介自主權(quán) 必須具備兩個(gè)條件：一是委托事務(wù)必須是以購(gòu)銷(xiāo)活動(dòng)為內(nèi)容，其所購(gòu)銷(xiāo)的商品或財(cái)物必須有市價(jià)可依，或得到委托人的認(rèn)可；二是在合同中無(wú)反對(duì)此類(lèi)行為的約定。具備這兩個(gè)條件行紀(jì)人才能行使這一權(quán)利。 4）行紀(jì)人有拍賣(mài)提存權(quán)。拍賣(mài)提存權(quán)的行使必須具備兩個(gè)條件，缺一不可：一是必須是委托人拒絕受領(lǐng)；二是行紀(jì)人指定期限催告委托人受領(lǐng)。為避免損失的擴(kuò)大方可行使這一權(quán)利。

5）行紀(jì)人有遵從委托人指令的義務(wù)，行紀(jì)人必須在委托人指令及授權(quán)范圍內(nèi)為法律行為。 6）行紀(jì)人必須以自己的名義，直接從事委托人指定的法律行為。 7）行紀(jì)人有遵守指定價(jià)格的義務(wù)。但在合同履行中遇有價(jià)格變動(dòng)，應(yīng)及時(shí)協(xié)商變更。 8）行紀(jì)人有暫時(shí)保管財(cái)物的義務(wù)。 9）行紀(jì)人有及時(shí)向委托人報(bào)告、通報(bào)情況的義務(wù)。行紀(jì)人就受托的有關(guān)事項(xiàng)、在處理過(guò)程中的情況，應(yīng)及時(shí)向委托人通報(bào)，以便使委托人加以監(jiān)督并做出決策。






第三節(jié) 居間合同
一、居間合同概念和特征
居間合同是居間人向委托人報(bào)告訂立合同的機(jī)會(huì)或者提供訂立合同的媒介服務(wù)，委托人支付報(bào)酬的合同。居間合同又稱(chēng)“中介合同”。是指居間人為委托人和第三人提供訂約的機(jī)會(huì)或充當(dāng)介紹人而取得報(bào)酬的協(xié)議。 在居間合同關(guān)系中，一方為委托人，另一方為居間人。


二、居間合同的特征： （1）居間人是按照委托人的指令、委托業(yè)務(wù)的范圍和具體要求進(jìn)行業(yè)務(wù)活動(dòng)的。
（2）居間人聯(lián)系介紹活動(dòng)的目的是為了使委托人和第三人之間訂立合同，并為此創(chuàng)造條件，但居間人不參予合同的訂立，不是合同的當(dāng)事人，也不是任何一方代理人。
（3）居間合同是有償合同。居間合同應(yīng)明確規(guī)定當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)。根據(jù)合同規(guī)定，委托人應(yīng)在居間活動(dòng)取得一定成果后，向居間人支付一定的報(bào)酬和從事居間活動(dòng)所支付的費(fèi)用。

（4）居間人必須恪守誠(chéng)信用的原則，忠實(shí)于委托人的利益，在法律許可范圍內(nèi)從事活動(dòng)，認(rèn)真負(fù)責(zé)地執(zhí)行委托人的委托任務(wù)，積極協(xié)助雙方當(dāng)事人成交，不得弄虛作假，與第三人串通欺騙委托人，因此給委托方造成損失的，應(yīng)承擔(dān)賠償責(zé)任。
（5）居間人可做為中間人，來(lái)往于委托人與對(duì)方當(dāng)事人之間，傳達(dá)對(duì)方意思，撮合雙方簽訂合同，居間人不得參予委托人與第三人的個(gè)體商洽活動(dòng)，這也是居間合同與行紀(jì)合同之間的重要區(qū)別。

三、居間人的權(quán)利和義務(wù)
（1）居間人的權(quán)利 1）有獲得報(bào)酬的權(quán)利。居間合同是有償?shù)姆?wù)合同，居間人履行了自己的義務(wù)，為了當(dāng)事人提供簽訂合同的機(jī)會(huì)或充當(dāng)了介紹人，依據(jù)居間合同規(guī)定有權(quán)要求獲得報(bào)酬； 2）有要求得到費(fèi)用補(bǔ)償?shù)臋?quán)利。居間人尋找或提供簽約機(jī)會(huì)，介紹當(dāng)事人簽訂合同，有時(shí)要支付一定的費(fèi)用，可依據(jù)居間合同的約定，有權(quán)要求委托人予以補(bǔ)償這些費(fèi)用。

（2）居間人的義務(wù) 1）實(shí)事求是地提供簽約條件，妥善完成委托人交辦的任務(wù)。居間人應(yīng)如實(shí)地向委托方和第三人提供相間的要求及信息，努力促使雙方達(dá)成協(xié)議； 2）居間人應(yīng)當(dāng)就有關(guān)訂立合同的事項(xiàng)向委托人如實(shí)報(bào)告。 居間人故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實(shí)或者提供虛假情況，損害委托人利益的，不得要求支付報(bào)酬并應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。

四、委托人的權(quán)利和義務(wù)
（1）委托人的權(quán)利 1）有權(quán)要求居間人按合同約定實(shí)施居間行為。居間人必須按照合同規(guī)定和約定事項(xiàng)及要求，為委托人尋找簽訂合同的機(jī)會(huì)，如居間人不能履行其約定義務(wù)，委托人有權(quán)拒絕支付酬金； 2）有權(quán)要求居間人賠償因其違約行為而造成的損失。如果由于居間人的不實(shí)報(bào)告或隱瞞實(shí)情，造成委托人利益受到損害，委托人有權(quán)要求居間人因其違約行為而所受的損失予以賠償，或終止合同。

（2）委托人的義務(wù) 1）有向居間人支付酬金的義務(wù)。做為委托人，在居間人完成居間事務(wù)并取得成效時(shí)，應(yīng)依據(jù)合同約定，向居間人支付報(bào)酬； 2）有償付費(fèi)用的義務(wù)，當(dāng)居間人按合同約定為委托人尋找到訂立合同的機(jī)會(huì)和有效介紹活動(dòng)后，對(duì)于此間所開(kāi)銷(xiāo)的合理費(fèi)用應(yīng)按合同約定的數(shù)額支付給居間人。

五、訂立居間合同應(yīng)具備主要條款
1、當(dāng)事人主體：居間合同應(yīng)明確雙方當(dāng)事人的詳細(xì)名稱(chēng)或姓名、住所。 2、居間合同的標(biāo)的：主要指委托人和居間人在居間合同中委托的居間事項(xiàng) 3、期限：是指居間合同履行期限，即生效及終止日期。 4、居間事項(xiàng)的種類(lèi)；是指為了某項(xiàng)財(cái)務(wù)或利益的類(lèi)別及范圍。 5、酬金的給付：居間合同中應(yīng)明確規(guī)定酬金的數(shù)額、給付方式、時(shí)間、地點(diǎn)等。 6、費(fèi)用的負(fù)擔(dān)：合同中應(yīng)明確規(guī)定屬于哪一類(lèi)費(fèi)用應(yīng)由哪一方承擔(dān)。 7、違約責(zé)任：居間合同中應(yīng)明確規(guī)定違約方應(yīng)承擔(dān)責(zé)任的具體方式，以便守約方、仲裁機(jī)構(gòu)、人民法院在處理違約責(zé)任時(shí)有所遵循。

8、合同糾紛解決方式：是指在合同中約定，當(dāng)發(fā)生合同糾紛雙方自行協(xié)商不成時(shí)，是選擇到仲裁機(jī)構(gòu)仲裁，還是到法院訴訟。
9、其它約定事項(xiàng)。



練習(xí)思考題：
1、委托合同有何特征？
2、委托合同的主要內(nèi)容有哪些？
3、當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)？
4、行紀(jì)合同的主要內(nèi)容？
5、行紀(jì)合同與委托合同的區(qū)別？
6、行紀(jì)合同當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)。
7、居間合同與行紀(jì)合同的區(qū)別？
8、居間合同的主要內(nèi)容有哪些？
9、當(dāng)事人的主要權(quán)利和義務(wù)？


實(shí)踐教學(xué)指導(dǎo)
內(nèi)容與途徑：
假期聯(lián)系到公、檢、法、司見(jiàn)習(xí)；
教學(xué)實(shí)習(xí)；
參加社會(huì)義務(wù)法律服務(wù)活動(dòng)。
其它輔助性材料
網(wǎng)上查詢(xún)：
中國(guó)民商法網(wǎng)；
中國(guó)法制網(wǎng)；
正義網(wǎng)。
《法學(xué)研究》等法學(xué)專(zhuān)業(yè)雜志。



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2010-7-1

債權(quán)法-教學(xué)實(shí)施方案