以筆者的經(jīng)驗，以下環(huán)節(jié)在合同中應該加以關注：

1.明確簽約主體

很多企業(yè)集團都存在資產(chǎn)關系混亂的問題。雖說“投資就是投人”，但在投資的時候，把錢打到哪家企業(yè)的賬戶上還是要“親兄弟明算賬”的。老板的集團下可能有若干業(yè)務以及與之對應的子公司，老板或許覺得都是自己的公司，PE把錢打到那個賬戶上都一樣，但PE卻不能這樣想。但從法律上講，目標企業(yè)是企業(yè)法人，老板是自然人。公司之間的商業(yè)行為要基于法人，而不是自然人，現(xiàn)行法律架構下是不支持“父債子還”的。

在實踐中，投資方或融資方有時候會指派副總代理簽字，這時一定要注意提交授權書。筆者遇到過這樣的事情：一家企業(yè)在融資進程中，從意向協(xié)議到框架協(xié)議都是副總簽字，也有老板本人的授權書，但副總代表企業(yè)簽署正式協(xié)議時，卻沒有授權書，也未能引起對方的注意。但簽約后不久，融資企業(yè)開始“反悔”，于是惡意的以簽字人為獲得授權為理由，矢口否認該協(xié)議的有效性。

2.履約能力

“計劃沒有變化快”，有些投資機構和融資企業(yè)“談戀愛”的時候是有錢的，但由于種種原因，到“結婚”的時候又沒錢了。這對于融資企業(yè)來說是非常尷尬的事情－耽誤時間、影像士氣等等。為此，融資企業(yè)為維護自身利益可以要求投資方支付定金、提供擔保甚至委托第三方機構進行資金監(jiān)管等方式。

3.支付方式

一般來說，投資方為控制風險，會采取資金分布到位的方式分段出資 ，“走一步看一步”。融資方則往往希望資金一步到位，避免節(jié)外生枝，企業(yè)可以放手干個樣出來。這就需要各方共同審核企業(yè)的經(jīng)營計劃，根據(jù)資金需求情況確定不同階段的付款額度與付款時間。

4.關鍵時間責權利的對稱性

一個協(xié)議，一般有三個重要的時間點：簽字、出資和工商變更。這中間的時間跨度短則1-2個月，長則1-2年。比如外資并購內(nèi)資企業(yè)，審批手續(xù)較為繁瑣日，時間進度也不好控制，有時甚至有始無終。此間可能發(fā)生的變故會對各方的權益帶來影響，需要在合同中加以明確。

5.員工安置

有些投資需要目標企業(yè)進行資產(chǎn)重組，此間可能產(chǎn)生公司主題變更以及由此產(chǎn)生的勞動合同變更、員工安置等事宜。這是一項非常復雜的工作，處理不好，甚至會釀成公眾事件。對此，合同中應該有明確的責任約定。

6.力所不能及的條款

做企業(yè)不是股東把錢扔進來就可以獲得豐厚收益那么簡單，否則世界上就不會有商業(yè)銀行，大家都會爭著去作股東。企業(yè)經(jīng)營要面對諸多“不可抗力”的影響。如果說約定未來1-3年的經(jīng)營業(yè)績指標還合情合理，但如果讓企業(yè)為政府審批和自然災害等因素買單就有些“強人所難”了。筆者遇到過一個案例：融資企業(yè)在建的一個項目有“瑕疵”，“先斬后奏”，差政府的一個批文，但應該沒有問題。完成本輪融資后，項目還將進行擴產(chǎn)。為控制投資風險，投資方在協(xié)議草稿中提出這樣一個要求：要求乙方負責協(xié)調(diào)政府，”讓政府出具承諾，保障對在建項目不處理，給批文。同時對將來可能的擴產(chǎn)項目保證給予廉價土地，保證項目順利通過驗收等等”。按照目前中國的國情，企業(yè)還沒有能力“脅迫”政府做出承諾，甚至也沒有官員敢出具這樣的承諾。對這種脫離實際的條文，融資企業(yè)當然難以接受。

7.違約罰金

合同中有很多關于各方責權利的約定，包括出資時間與額度、辦理相關事宜的起止時間等。對這些約定要有相應的約束。比如出資時間與額度，預期到賬要支付違約金，可以固定一個額度，也可以按照時間和額度進行折算。沒有約定就沒有約束力，“未盡事宜友好協(xié)商”更是一句空話。

8.單方面權益放棄或限制

籃球比賽是一項喜聞樂見的體育活動。按照兩比賽規(guī)則，籃球在裁判鳴哨前出手并進籃筐，得分是有效的。投資也會遇到類似情況，新股東增資前，目標企業(yè)賬上可能有未分配利潤，也可能有已經(jīng)被批準但資金尚未到賬的國家無償扶持項目。上述權益是劃歸老股東，還是新老股東共享？這需要加以明確。

9.注意措辭

為控制投資風險，投資方可能會為融資方設定一些前置條件，比如要求融資企業(yè)在XX時間前完成某項具體工作。這種前置條件應當具體量化。筆者曾經(jīng)見過這樣的合同語句：“乙方要以令甲方滿意的方式……”。這種措辭居高臨下，而且有失公允－甲方如果要悔約，只需要講一句“我不滿意”即可。

需要再次明確的是：由于中國的國情，心理契約的效力要大于法律契約，再嚴密的合同也堵不了心理上（誠信合作）的漏洞?；橐鲂腋？康氖欠蚱拗g的互敬互愛，而不是結婚證書的法律效力。

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