《合同法》等國內(nèi)貿(mào)易及國際貿(mào)易主要法規(guī)與風(fēng)險防范培訓(xùn)課程大綱

【課程介紹】

從合同的定義，形式，內(nèi)容，簽訂，違約金，定金到管轄法院，訴訟時效等主要方面，進行重點講述，抓住企業(yè)在日常經(jīng)營和管理中涉及《合同法》等國內(nèi)貿(mào)易、國際貿(mào)易主要法律法規(guī)和多發(fā)易發(fā)的風(fēng)險點，聚焦目標企業(yè)使用最多的買賣合同和承攬合同，綜合講師二十多年的經(jīng)驗，將主要法律條文和典型案例相結(jié)合，快速有效提升學(xué)員的有關(guān)法律水平，助力企業(yè)順利合法合規(guī)的開展國內(nèi)貿(mào)易和國際貿(mào)易。

【課程時間】一天

【培訓(xùn)內(nèi)容】

一、合同法概述

1、合同的定義

2、合同法的基本原則：6個基本原則

3.合同的形式

4.合同的內(nèi)容：8個主要條款

5.合同成立（生效）的簽名與蓋章：

5.1“簽字或者蓋章”：根據(jù)《合同法》第32條當事人采用合同書形式訂立合同的，自雙方當事人簽字或者蓋章時合同成立。

5.2“簽字蓋章”

5.3“簽字、蓋章”

5.4“簽字并蓋章”

5.4合同僅有法定代表人簽字，沒有蓋章，合同有效嗎？

舉例：甲公司與乙工廠洽商成立一個新公司，雙方法定代表人簽署了合同，合同約定雙方法定代表人簽字并加蓋公章。甲公司要將合同帶回本部加蓋公章，臨行前，甲公司法定代表人書面提出，乙工廠須先征用土地并培訓(xùn)工人后甲公司方能在合同上加蓋公章，乙工廠出資1000萬元征用土地培訓(xùn)工人，征地和培訓(xùn)工人將近完成時，甲公司提出因市場行情變化，無力出資設(shè)立新公司，要求終止與乙工廠的合作。乙工廠遂起訴到法院。請問：

（1）甲公司與乙工廠之間的合同是否成立，為什么？

（2）甲公司應(yīng)承擔(dān)什么責(zé)任，為什么？

（3）乙工廠能否要求甲公司賠償1000萬元的損失？為什么？

5.6合同既沒有當事人簽字，又沒有蓋章，一方已經(jīng)履行了主要義務(wù)，合同有效嗎？

《合同法》第三十七條：“采用合同書形式訂立合同，在簽字或者蓋章之前，當事人一方已經(jīng)履行主要義務(wù)，對方接受的，該合同成立”。

提問：甲乙雙方協(xié)商達成協(xié)議，雙方授權(quán)代表人均在合同文本上簽了字，但都未蓋合同公章，不久甲方開始分批交貨，乙方收貨后付款。后因貨物質(zhì)量問題訴至法院，該合同（）

A.無效，已履行部分雙方返還

B.有效，已履行部分不再返還

C.合同未成立，已履行部分雙方返還

D.合同已成立，但須返還已履行部分

5.7沒有法定代表人簽字，只有授權(quán)代表簽字，合同有效嗎?

5.8合同一方?jīng)]有法定代表人簽字，也沒有法人代表（即法人的授權(quán)代表）簽字，只有普通員工（該員工不是授權(quán)代表）的簽字，加蓋了該方的公章，合同有效嗎？

案例：某礦泉水廠（以下簡稱甲方）為便于聯(lián)系業(yè)務(wù)，擴大銷路，聘請某機關(guān)后勤部門干部朱某當業(yè)務(wù)顧問并支付津貼。朱某未通過單位有關(guān)領(lǐng)導(dǎo)私自以單位的名義，與甲方簽訂了一份購銷礦泉水合同，朱某簽字并偷蓋了單位印章。合同簽訂后，朱某又拿著合同到機關(guān)下屬單位要求按合同購買礦泉水。不久，某機關(guān)（簡稱乙方）領(lǐng)導(dǎo)得知此事，指令機關(guān)下屬單位拒絕收貨。為此，甲乙雙方發(fā)生糾紛，甲方以乙方不履行合同為由起訴到人民法院，要求乙方履行合同義務(wù)并賠償損失。

試分析（1）甲方的訴訟要求有無法律依據(jù)？（2）并說明理由。

依據(jù)：《合同法》48條無權(quán)代理人訂立的合同：行為人沒有代理權(quán)、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人名義訂立的合同，未經(jīng)被代理人追認，對被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。相對人可以催告被代理人在一個月內(nèi)予以追認。被代理人未作表示的，視為拒絕追認。合同被追認之前，善意相對人有撤銷的權(quán)利。撤銷應(yīng)當以通知的方式作出。

5.9合同沒有法定代表人簽字，只有公司公章，合同有效嗎？

5.10合同只有公司合同專用章，合同有效嗎？

5.11合同只有公司財務(wù)專用章，合同有效嗎？

5.12法定代表人，法人代表，法人的區(qū)別

6.違約金

6.1違約行為

6.2違約責(zé)任

6.3違約金過高或過低

提問：當事人如果認為約定的違約金過高或者過低的，可以（）。

A.單方調(diào)整違約金的數(shù)額

B.單方向仲裁機構(gòu)或者人民法院請求調(diào)整違約金數(shù)額

C.雙方向仲裁機構(gòu)或者人民法院請求調(diào)整違約金數(shù)額

D.由第三方進行調(diào)解違約金的數(shù)額

7.定金

7.1定金的數(shù)額：

《合同法》中未規(guī)定定金的上限，《擔(dān)保法》及其司法解釋規(guī)定了定金不能超過主合同標的額的20%。如果超過20%的上限收取了定金，超過部分人民法院不予支持。

案例：

天馬公司與快樂公司簽訂了一份《貨物買賣合同》，約定：天馬公司向快樂公司購買一批健身器材，合同總價為80萬元，快樂公司在天馬公司支付30萬元定金后30日內(nèi)交貨完畢，剩余50萬元交貨完畢當天結(jié)清。合同簽訂后，天馬公司向快樂公司支付了20萬元定金。此后，天馬公司未再支付剩下的10萬元定金，快樂公司也未向天馬公司供貨。

爭議焦點：

天馬公司認為：其所支付的20萬元定金已超過合同標的額20%，已完成支付定金的義務(wù)，但快樂公司至今未供貨，構(gòu)成違約。

快樂公司認為：根據(jù)合同約定，快樂公司只有在收到天馬公司支付的全部30萬元后才負有供貨義務(wù)，該約定是雙方的真實意思表示，故在該約定條件未成就時，其有權(quán)不予供貨。

廈門中院裁決是怎么裁決的呢？

違約金和定金不得一起適用：只能二選一。

案例：甲公司與乙公司依法訂立一份總貨款未120萬元的機器設(shè)備購銷合同。合同約定的違約金為貨款總值的5%。同時，甲公司向乙公司給付定金4萬元，后乙公司違約，給甲公司造成損失7萬元。乙公司最多應(yīng)依法向甲公司償付（）

A.6萬元B.11萬元C.14萬元D.8萬元

8.管轄法院：

8.1違約之訴的地域管轄：

8.2侵權(quán)之訴的地域管轄：

8.3管轄法院的重要性：

8.3.1若合同中沒有明確約定管轄法院：

9.3.2若合同中沒有明確約定管轄法院：

9.訴訟時效：根據(jù)我國的《民法總則》第188條規(guī)定：

9.1向人民法院請求保護民事權(quán)利的訴訟時效期間為三年。法律另有規(guī)定的，依照其規(guī)定。訴訟時效期間自權(quán)利人知道或者應(yīng)當知道權(quán)利受到損害以及義務(wù)人之日起計算。

9.2國際貨物買賣合同和技術(shù)進出口合同爭議提起訴訟或者申請仲裁的期限為四年，自當事人知道或者應(yīng)當知道其權(quán)利受到侵害之日起計算。

提問：合同中爭議的解決條款：因本合同引起的任何爭議，各方因協(xié)商解決。如各方在爭議發(fā)生后的30天內(nèi)協(xié)商不成，任何一方均有權(quán)將爭議提交X方所在地有管轄權(quán)的人民法院訴訟解決。增加黑體字部分有什么好處？

9.3借條和欠條的不同

9.3.1對于注明了還款期限的借條和欠條，按照《民法總則》第191條規(guī)定，訴訟時效均從其注明的還款期限之日起計算為3年。

9.3.2沒有注明還款期限的借條和欠條，兩者在訴訟時效的適用上不同：

1）對于沒有還款期限的借條，出借人可以隨時向借款人要求還款，訴訟時效從權(quán)利人主張權(quán)利之時開始計算。權(quán)利人再次主張權(quán)利的，適用訴訟時效中斷的規(guī)定。但是如果出借人在借款人出具借條的20年內(nèi)不主張權(quán)利，則訴訟時效不再起算。

2）對沒有還款期限的欠條，在債務(wù)人出具欠條時，權(quán)利人就已知道自己的權(quán)利受到了侵害，權(quán)利人應(yīng)在欠條出具之日起3年內(nèi)向人民法院主張權(quán)利。

二、買賣合同

1、定義：《合同法》第130條

2、內(nèi)容：《合同法》第131條

3、買賣合同應(yīng)注意的幾個主要法律問題：

3.1標的物所有權(quán)的轉(zhuǎn)移

3.2瑕疵擔(dān)保

三、承攬合同

1、定義：合同法》第251條

提問：承攬合同的種類有（）。

A.加工合同

B.定作合同

C.修理合同

D.復(fù)制合同

E.檢驗合同

2、內(nèi)容：合同法》第252條

3、承攬合同應(yīng)注意的幾個主要法律問題：

3.1人身性：

提問：承攬合同的共同承攬人對定作人（）。

A.不承擔(dān)連帶責(zé)任

B.承擔(dān)連帶責(zé)任

C.誰的過錯誰承擔(dān)責(zé)任

D.由法律作出規(guī)定

3.2材料的提供

3.3定做人的任意變更、解除權(quán)

3.4承攬人的重要義務(wù)

提問：承攬合同的承攬人的重要義務(wù)有：

A.保密義務(wù)

B.交付工作成果

C.對工作成果負瑕疵擔(dān)保責(zé)任。

3.5承攬的留置權(quán)利

3.6風(fēng)險負擔(dān)

3.7侵權(quán)責(zé)任

四、國際貿(mào)易的糾紛與欺詐防范與解決

1、易產(chǎn)生糾紛與欺詐的環(huán)節(jié)

2、貨款支付中的風(fēng)險防范

3、知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險：參展、通關(guān)時防范專利、商標侵權(quán)

4、糾紛的處理：協(xié)商、調(diào)解、仲裁、訴訟

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